T.C. İSTANBUL KÜLTÜR ÜNİVERSİTESİ SOSYAL BİLİMLER ENSTİTÜSÜ TÜRK BORÇLAR KANUNU’NDA DÜZENLENEN KİRA SÖZLEŞMELERİNDE KİRA BEDELİNİN ÖDENMEMESİ VE HUKUKİ SONUÇLARI DOKTORA TEZİ Nihal URAL ÇINAR (0710110002) Anabilim Dalı: HUKUK Programı: ÖZEL HUKUK DOKTORA PROGRAMI Tez Danışmanı: Prof. Dr. Atilla ALTOP Eylül 2013 i İÇİNDEKİLER…………………………………………………………………………………i KISALTMALAR CETVELİ………………………………………………………………….ix GİRİŞ ......................................................................................................................................... 1 § 1. KİRA SÖZLEŞMESİNİN TÜRLERİ ............................................................................. 4 I. GENEL KİRA SÖZLEŞMESİ ....................................................................................... 4 1. Tanımı ........................................................................................................................ 4 2. Kira Sözleşmesinin Hukuki Niteliği .......................................................................... 7 II. KONUT VE ÇATILI İŞYERİ KİRA SÖZLEŞMESİ .................................................... 9 1. Konut Kirası ............................................................................................................... 9 2. Çatılı İşyeri Kirası .................................................................................................... 11 III. ÜRÜN KİRASI SÖZLEŞMESİNİN TANIMI VE HUKUKİ NİTELİĞİ ............... 14 1. Ürün Kirası ............................................................................................................... 14 2. Ürün Kirasının Hukuki Niteliği ................................................................................ 15 IV. KİRA SÖZLEŞMELERİ ARASINDAKİ FARKLAR ............................................ 16 1. Konu Bakımından ................................................................................................ 16 2. Kiracıya Sağladığı Haklar ve Yüklediği Mükellefiyetler Bakımından ................ 18 3. Kira Bedelinin İçeriği Bakımından ...................................................................... 19 § 2. KİRA SÖZLEŞMESİNİN UNSURLARI ......................................................................... 22 I. KİRALANAN ................................................................................................................... 22 1. Kira Sözleşmesinde Kiralanan ............................................................................. 22 2. Ürün Kirası Sözleşmesinde Kiralanan ................................................................. 24 II. KİRALANANIN KULLANIMININ KİRACIYA BIRAKILMASI ........................... 28 1. Kira Sözleşmesinde Kiralananın Kullanılmasının Kiracıya Bırakılması ................. 28 2. Ürün Kirası Sözleşmesinde Kiralananın Kullanılmasının Kiracıya Bırakılması ..... 29 § 3. KİRA SÖZLEŞMELERİNİN ŞEKLİ, GEÇERLİLİĞİ VE İSPATI................................. 30 I. GENEL KİRA SÖZLEŞMESİNİN ŞEKLİ VE GEÇERLİLİĞİ ................................. 30 II. ÜRÜN KİRASI SÖZLEŞMESİNİN ŞEKLİ VE GEÇERLİLİĞİ ............................... 34 III. KİRA SÖZLEŞMELERİNİN VE KİRA BEDELİNİN İSPATI .............................. 36 § 4. SÖZLEŞMENİN SÜRESİ ............................................................................................... 38 I. GENEL HÜKÜMLERE GÖRE ....................................................................................... 38 1. Genel Olarak ................................................................................................................ 38 2. Belirli Süreli Kira Sözleşmesi ...................................................................................... 39 3. Belirli Olmayan (Belirsiz) Süreli Kira Sözleşmesi .................................................. 40 II. KONUT VE ÇATILI İŞ YERİ KİRA SÖZLEMELERİNDE ......................................... 41 §5. KİRA BEDELİ .................................................................................................................. 43 I. KİRA SÖZLEŞMESİNDE KİRA BEDELİ ................................................................. 43 1. Genel Kira Sözleşmesinde Kira Bedelinin Kararlaştırılması ................................... 43 2. Ürün Kirası Sözleşmesinde Kira Bedeli ................................................................... 50 3. Kira Bedelinin Alacaklısı ve Borçlusu ......................................................................... 51 a. Kira ve Ürün Kirası Sözleşmesinde Sözleşmenin Tarafları ................................. 51 b. Kira Bedelinin Alacaklısı Kiraya Veren .............................................................. 51 aa. Genel Olarak Kiraya Veren ................................................................................ 51 bb. Kiralanan Taşınmazın Rehnin Paraya Çevrilmesi Yoluyla Takibe Konu .......... 53 Olması veya Haczedilmesi Durumunda İcra Dairesi ............................................... 53 cc. Kiraya Verenin İflas Etmesi Durumunda İflas Masası ....................................... 55 dd. Paylı Mülkiyette ve İntifa’da Kira Bedelinin Alacaklıları ................................. 57 ee. Elbirliği Mülkiyetinde Kira Bedelinin Alacaklıları ............................................ 59 ff. Kiralananın Aile Konutu Olması ......................................................................... 60 c. Kira Bedeli Borçlusu Kiracı ..................................................................................... 61 ii aa. Genel Olarak Kiracı ............................................................................................ 61 bb. Birden Fazla Kiracı Olması ................................................................................ 62 cc. Alt Kira ve Kullanım Hakkının Devri ................................................................ 65 aaa. Genel Hükümlere Göre ................................................................................. 65 bbb. Konut ve Çatılı İşyeri Kira Hükümlerine Göre ............................................ 69 ccc. Ürün Kirası Sözleşmesinde ........................................................................... 71 dd. Kiracının Ölmesi Halinde Mirasçılar, Ortaklar Ya da Aynı Konutta Oturanlar 73 aaa. Genel Kira Sözleşmesinde ............................................................................ 73 bbb. Konut ve Çatılı İşyeri Kirasında ................................................................... 75 ccc. Ürün Kirasında .............................................................................................. 77 § 6. KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİ ..................................................................................... 79 I. ÖDEME ZAMANI ....................................................................................................... 79 1. Kira Sözleşmesinde ..................................................................................................... 79 a. Genel Olarak (TBK m.314) ..................................................................................... 79 b. Ürün Kirası Sözleşmesinde (TBK m. 362) .............................................................. 81 II. ÖDEME YERİ ............................................................................................................. 82 1. Genel Olarak ................................................................................................................ 82 2. Konut ve İşyeri Kiralarında Ödeme Yeri ..................................................................... 84 3. Ürün Kirası Sözleşmesinde Kira Bedelinin Ödeme Yeri ............................................. 85 III. ÖDEME YÖNTEMİ ................................................................................................ 86 1. Genel Olarak ............................................................................................................ 86 2. Banka Hesabına veya PTT’ye Ödeme ..................................................................... 88 3. Kıymetli Evrak İle Ödeme ........................................................................................... 90 4. Kira Bedelinin Takas Edilerek Ödenmesi .................................................................... 93 a. Genel Olarak ............................................................................................................. 93 b. Takastan Feragat Yasağı .......................................................................................... 95 5. Kira Bedelinin Mahsup Yoluyla Ödenmesi ................................................................. 96 6. Kira Bedelinin Taksitle Ödenmesi ............................................................................... 97 BİRİNCİ BÖLÜM .................................................................................................................... 99 KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE ETKİ EDEN ÖZEL DURUMLAR .............................. 99 § 7. KİRA SÖZLEŞMESİNDE AŞIRI İFA GÜÇLÜĞÜ NEDENİYLE KİRACININ KİRA BEDELİNİ ÖDEYEMEMESİ VE KİRA BEDELİNİN DEĞİŞEN KOŞULLARA UYARLANMASI .................................................................................................................... 99 I. GENEL OLARAK ....................................................................................................... 99 II. TÜRK BORÇLAR KANUNU’NUN YÜRÜRLÜĞÜNDEN ÖNCEKİ YARGITAY UYGULAMASI ................................................................................................................. 101 III. TBK m. 138 UYARINCA İFA GÜÇLÜĞÜ NEDENİYLE KİRA BEDELİNİN DEĞİŞTİRİLMESİNİN ŞARTLARI ................................................................................. 106 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 106 2. Taraflarca Kira Sözleşmesinin Kurulduğu Sırada Öngörülemeyen ve Öngörülmesi de Beklenemeyen Olağanüstü Bir Durumun Meydana Gelmesi ........................................ 108 3. Olağanüstü Durum Kiracıdan Kaynaklanmamış Olmalı ........................................... 110 4. Kiracının Aşırı İfa Güçlüğüne Düşmüş Olması ve Kira Sözleşmesi Yapıldığı Sırada Mevcut Olguların, Kiracıdan İfanın Talep Edilmesini Dürüstlük Kurallarına Aykırı Düşecek Derecede Değiştirmiş Olması .......................................................................... 112 5. Kiracı Kira Bedelini Henüz Ödememiş veya İfanın Aşırı Ölçüde Güçleşmesinden Doğan Haklarını Saklı Tutarak Ödemiş Olmalıdır ........................................................ 114 6. Kira Bedelinin Değişen Koşullara Uyarlanması ya da Kira Sözleşmesinin Feshi (Kira Bedelinin Uyarlanmasında Kiracının Sahip Olabileceği Haklar ) ........................ 115 iii § 8. KİRACININ İFLAS ETMESİNİN KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE VE KİRA SÖZLEŞMESİNE ETKİSİ VE SONUÇLARI ...................................................................... 121 I. KİRACININ İFLAS ETMESİ ..................................................................................... 121 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 121 2. Kiracının Kiralananın Tesliminden Önce İflas Etmesi ............................................ 123 3. Kiracının Kiralananın Tesliminden Sonra İflas Etmesi ......................................... 124 b. Kiraya Veren İşleyecek Kira Bedelleri İçin Teminat Talep Edebilir ................. 125 b. Kiraya Veren Kendisine Teminat Gösterilmesi İçin Uygun Bir Süre Vermelidir 127 c. Kiraya Veren Teminat Gösterilmediği Takdirde Kira Sözleşmesini Feshedebilir 128 II. ÜRÜN KİRASI SÖZLEŞMESİNDE KİRACININ İFLASI ......................................... 130 § 9. KİRALANANIN AYIPLI OLMASININ KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE ETKİSİ ................................................................................................................................................ 132 I. GENEL OLARAK ..................................................................................................... 132 II. KİRALANANIN AYIPLI OLMASI ......................................................................... 135 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 135 2. Önemli - Önemli Olmayan Ayıp Kavramı ................................................................. 137 3. Kiralananın Teslimi Anında Var Olan veya Sonradan Ortaya Çıkan Ayıp ............... 139 III. KİRACININ KİRA BEDELİNDEN İNDİRİM TALEBİ ...................................... 139 1. Genel Olarak Şartları .............................................................................................. 139 a. Kiracı Kiralanandaki Ayıbı Bilmemeli ve Ayıptan Dolayı Sorumlu Olmamalıdır 139 b. Kiraya Verenin Sorumluluğunu Kaldıran Ya da Sınırlayan Bir Sözleşme Kaydı Bulunmamalıdır .......................................................................................................... 140 2. Seçimlik Hak Olarak Kira Bedelinin İndirilmesi Talebi (TBK m. 305/f.1, m. 307) 142 3. Kiralanandaki Ayıbın Kiraya Veren Adına Giderilmesi ve Masrafın Kira Bedelinden Düşülmesi (TBK m 306/f.1) ........................................................................................... 147 § 10. ÜÇÜNCÜ KİŞİNİN KİRALANAN ÜZERİNDE ÜSTÜN HAK İDDİASININ KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE ETKİSİ .................................................................................. 151 I. GENEL OLARAK .......................................................................................................... 151 II. KİRALANANIN ZAPTININ KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE ETKİSİ .............. 151 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 151 2. Kiraya Verenin Zapttan Sorumluluğunun Şartları ..................................................... 152 3. Zaptın Kira Sözleşmesine ve Kira Bedeline Etkisi .................................................... 156 III. ÜÇÜNCÜ KİŞİNİN SÖZLEŞMENİN KURULMASINDAN SONRA ÜSTÜN HAK İDDİA ETMESİNİN KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE ETKİSİ ................................ 159 1. Kira Sözleşmesinin Kurulmasından Sonra Kiralananın El Değiştirmesi (Temliki) ve Kiralanan Üzerinde Üçüncü Kişinin Sınırlı Ayni Hak Sahibi Olması ........................... 159 2. Kamulaştırmanın Kira Bedelinin Ödenmesine Etkisi ................................................ 164 § 11. TARIMSAL ÜRÜN KİRASINDA KİRA BEDELİNİN OLAĞANÜSTÜ DURUMLAR DOLAYISIYLA İNDİRİLMESİ ........................................................................................... 167 I. GENEL OLARAK ..................................................................................................... 167 II. KİRACIYA TANINAN BU HAKKIN HUKUKİ NİTELİĞİ ................................... 167 III. TBK M. 363 HÜKMÜNÜN UYGULANAMADIĞI DURUMLAR .................... 168 IV. KİRACININ TBK m. 363 UYARINCA KİRA BEDELİNDEN İNDİRİM İSTEYEBİLMESİNİN ŞARTLARI .................................................................................. 169 1. Kiralananın Tarımsal Bir Taşınmaz Olması ........................................................... 169 2. Olağanüstü Felaket Ya Da Doğal Olaylarının Meydana Gelmesi ......................... 170 iv 3. Taşınmazdaki Verimin Önemli Ölçüde Azalması ..................................................... 171 V. KİRA BEDELİNDEN YAPILACAK İNDİRİM .......................................................... 172 VI. KİRA BEDELİNDEN İNDİRİM TALEP HAKKINDAN ÖNCEDEN FERAGAT .. 173 § 12. KİRA BEDELİNİN ZAMANAŞIMINA UĞRAMASI ................................................ 175 I. GENEL OLARAK ZAMANAŞIMI .......................................................................... 175 II. KİRA BEDELİNE UYGULANACAK ZAMANAŞIMI SÜRESİ ............................ 178 III. ZAMANAŞIMI SÜRESİNİN BAŞLANGICI ....................................................... 181 IV. ZAMANAŞIMININ DURMASI ........................................................................... 182 V. ZAMANAŞIMININ KESİLMESİ ............................................................................. 185 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 185 2. Kiracının Fiilleri ile Zamanaşımının Kesilmesi ......................................................... 186 3. Kiraya Verenin Fiilleri ile Zamanaşımının Kesilmesi ............................................... 187 4. Adli Makamların Fiilleri ile Zamanaşımının Kesilmesi............................................. 189 VI. KİRACININ ZAMANAŞIMI SAVUNMASI ....................................................... 190 § 13. KİRALANANIN KİRA SÖZLEŞMESİNİN SONA ERMESİDEN ÖNCE GERİ VERİLMESİ (ERKEN TAHLİYE) HALİNDE KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİ .............. 194 I. GENEL OLARAK ..................................................................................................... 194 II. KİRALANANIN KİRA SÜRESİNİN BİTİMİNDEN ÖNCE GERİ VERİLMESİNİN KİRA SÖZLEŞMESİNİN FESHİ SAYILIP SAYILMAMASI ........................................ 198 III. KİRALANANIN GERİ VERİLMESİ ......................................................................... 200 IV. KİRACININ KİRALANANI GERİ VERMESİNDEN SONRA KİRA BEDELİNİ ÖDEMEK ZORUNDA OLDUĞU MAKUL SÜRE ......................................................... 202 V. KİRACININ KİRALANANI ERKEN TAHLİYE ETMESİ DOLAYISIYLA ÖDEMEK ZORUNDA OLDUĞU KİRA BEDELLERİ ..................................................................... 205 VI. KİRACININ YENİ BİR KİRACI BULARAK KİRA BEDELİNİ ÖDEMEKTEN KURTULMASI .................................................................................................................. 208 VII. KİRAYA VERENİN ELDE ETTİĞİ VEYA ELDE ETMEKTEN KAÇINDIĞI YARARLARIN KİRA BEDELİNDEN İNDİRİLMESİ ................................................... 211 § 14. KULLANMAMANIN MÜMKÜN OLMAMASI HALİNDE KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİ SORUNU .......................................................................................................... 214 I. GENEL OLARAK .......................................................................................................... 214 II. KİRALANANIN SINIRLI KULLANIMI .................................................................... 215 III. KİRALANANIN HİÇ KULLANILMAMASI ............................................................ 215 IV. KİRAYA VERENİN YAPMAKTAN KURTULDUĞU GİDERLERİN KİRA BEDELİNDEN İNDİRİLMESİ ......................................................................................... 216 İKİNCİ BÖLÜM .................................................................................................................... 218 KİRACININ KİRA BEDELİNİ ÖDEMEDE TEMERRÜDÜ VE HUKUKİ SONUÇLARI 218 §15. KİRACININ KİRA BEDELİNİ ÖDEMEDE TEMERRÜDÜ ...................................... 218 I. GENEL OLARAK .......................................................................................................... 218 II. TBK m. 315’İN GETİRDİĞİ YENİLİKLER ................................................................ 220 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 220 2. Yan Giderin Kiracı Tarafından Ödenmemesi ............................................................ 223 III. TBK M.315’E GÖRE TEMERRÜDÜN ŞARTLARI ................................................ 226 1. Kiralananın Kullanımının Kiracıya Bırakılması .................................................... 226 2. Kira Bedeli veya Yan Giderlerin Muaccel Olması ................................................ 227 a. Genel Olarak ........................................................................................................... 227 b. Dönemli Kira Bedellerinin Ödenmesi Açısından Temerrüdün Oluşması .............. 231 c. Kira Bedeli Açısından Temerrüde Esas Olan Alacaklar ........................................ 232 aa. Asıl Kira Bedelinin Muaccel Olması ................................................................ 233 v bb. Kira Artırım Farkının Muaccel Olması ............................................................ 234 cc. Kira Tespit Davası Sonucu Mahkeme İle Belirlenen Miktarın Muaccel Olması ................................................................................................................................ 235 d. Yan Giderler Açısından Temerrüde Esas Olan Alacaklar.................................. 236 e. Temerrüde Esas Olmayan Alacaklar .................................................................. 237 aa. Stopajın Yatırılmaması ..................................................................................... 238 bb. Cezai Şart ve Gecikme Faizi ............................................................................ 238 cc. Muacceliyet Koşulu .......................................................................................... 242 3. Kiracıya Muaccel Olan Kira Bedelinin ve Yan Giderlerin Ödememesinden Dolayı İhtar Yapılmalı ve Süre Verilmeli .................................................................................. 245 a. İhtarı Yapacak Kiraya Veren ve Muhatap Kiracı ................................................... 245 b. İhtarın İçeriği ve Şekli ............................................................................................ 247 aa. İhtarın Yazılı Olması ve Hangi Aylara İlişkin Kira Bedelinin İstendiğinin Belirtilmesi ............................................................................................................. 249 bb. TBK m. 315 Uyarınca Kiracıya Süre Verilmesi .............................................. 252 cc. Ürün Kirası Sözleşmesinde Süre Tayini ........................................................... 255 c. İhtarın Haklı Olması ............................................................................................. 256 d. İhtarın Tebliği ve Sürelerin Başlangıcı .................................................................. 259 4. Kira Bedelinin Verilen Süre İçerisinde Ödenmemesi ............................................ 261 §16. KİRA SÖZEŞMESİNDE KİRACININ TEMERRÜDÜNÜN SONUÇLARI ............... 263 I. KİRACININ TEMERRÜT FAİZİNDEN SORUMLULUĞU .................................. 263 1. Genel Olarak Temerrüt Faizi .................................................................................. 263 2. Kira Bedelinin Ödenmemesi Üzerine Temerrüt Faizi ............................................... 264 a. Genel Olarak ...................................................................................................... 264 b. Kira bedelinin Mahkeme Kararı İle Tespit Edilmiş Olması Halinde Kiracının Temerrüt Faizinden Sorumluluğu .............................................................................. 265 c. Temerrüt Faizi Miktarı ....................................................................................... 266 aa. Ticari Nitelikte Olmayan Kira Sözleşmelerinde Temerrüt Faizi ...................... 267 bb. Ticari Nitelikte Olan Kira Sözleşmelerinde Temerrüt Faizi ............................ 268 aaa. Ticari İş Kavramı ........................................................................................ 269 bbb. Ticari Temerrüt Faizi Oranı ....................................................................... 270 cc. Kira Bedelinin Yabancı Para Olarak Kararlaştırılması Durumunda Temerrüt Faizi ........................................................................................................................ 271 3. Temerrüt Faizinin Talep Edilmesi .............................................................................. 272 4. Temerrüt Faizinin Başlangıcı ..................................................................................... 274 5. Temerrüt Faizinin Durması ........................................................................................ 274 6. Temerrüt Faizinde Zamanaşımı ................................................................................ 275 II. KİRACININ TEMERRÜT FAİZİNİ AŞAN (AŞKIN - MUNZAM) ZARARDAN SORUMLULUĞU ............................................................................................................. 276 1. Genel Olarak Aşkın Zarar Kavramı ....................................................................... 276 2. Kiraya Verenin Aşkın Zararının Tazmininin Şartları ............................................ 278 a. Kira Bedeli Olarak Para Borcunun İfasında Temerrüde Düşülmüş Olmalı ....... 279 b. Kiraya Verenin Aşkın Zararının Bulunması ......................................................... 280 aa. Genel Olarak Aşkın Zarar ................................................................................. 280 bb. Aşkın Zarara Olarak Nitelendirilebilecek Zarar Kalemleri .............................. 281 c. Kiracının Kira Bedelini Ödemede Temerrüdü İle Kiraya Verenin Aşkın Zararı Arasında Uygun Nedensellik (İlliyet) Bağı Olmalı .................................................... 284 d. Kiracı Temerrüde Düşmede Kusurlu Olmalı ......................................................... 285 3. Aşkın Zararın İspatı ................................................................................................ 287 vi 4. Aşkın Zararın Hesaplanması .................................................................................. 287 5. Aşkın Zarara İlişkin Tazminat Talebine Uygulanacak Zamanaşımı ...................... 288 III. KİRA SÖZLEŞMESİNİN FESHİ ............................................................................ 289 1. Genel Olarak .......................................................................................................... 289 2. Fesih Hakkının Kullanımı ...................................................................................... 291 3. Fesih Beyanı ........................................................................................................... 292 4. Mülga Borçlar Kanunu Dönemindeki m. 260 Çerçevesinde Kira Sözleşmesinin Feshi ............................................................................................................................... 294 5. TBK m. 315 Uyarınca Değerlendirmeler ............................................................... 296 IV. TAŞINMAZLARIN İLAMSIZ İCRA YOLUYLA TAHLİYESİ .............................. 297 1. Genel Olarak .......................................................................................................... 297 2. Kira Bedelinin Ödenmemesinden Dolayı İlamsız Tahliye ........................................ 298 3. Takip Yapma Yetkisi ve Takip Talebi ....................................................................... 299 4. Ödeme Emri ............................................................................................................... 300 5. İlamsız İcra Takibine İtiraz Edilmemesinin Sonuçları ............................................... 302 6. Takibe İtiraz Edilmesinin Sonuçları ........................................................................... 304 a. İtirazın Kira Sözleşmesine İlişkin Olması .......................................................... 305 b. Kira Sözleşmesi Dışındaki Sebeplere İlişkin İtiraz ............................................ 306 V. KONUT VE ÇATILI İŞYERİ KİRALARINDA KİRACININ KİRA BEDELİNİ ZAMANINDA ÖDEMEMESİNDEN DOLAYI İKİ HAKLI İHTAR NEDENİYLE TAHLİYE EDİLMESİ ....................................................................................................... 308 1. Genel Olarak ............................................................................................................. 308 VI. İki Haklı İhtar Nedeniyle Tahliyenin Şartları ........................................................ 309 1. Kiracı Kira Bedelini veya Yan Giderleri Zamanında Ödememiş Olmalı .......... 309 2. Kira Bedelini Ödememeden Dolayı Haklı İhtar Yapılmış Olmalı ..................... 311 c. İhtar Yazılı Olmalı ve Hangi Vadeye İlişkin Kira Bedellerinin İstendiğinin Belirtilmesi ................................................................................................................. 314 d. Bir Kira Yılı İçerisinde İki Haklı İhtar Yapılmış Olmalı ...................................... 314 aa. Bir Yıldan Kısa Süreli Kira Sözleşmelerinde ................................................... 314 bb. Bir Yıl veya Daha Uzun Süreli Kira Sözleşmelerinde ..................................... 315 cc. Belirsiz Süreli Kira Sözleşmelerinde ................................................................ 317 dd. Kira Bedelinin Peşin Olarak Kararlaştırıldığı Durumlarda .............................. 318 ee. İhtar Bir Kira Yılı İçerisinde Farklı Aylara İlişkin Olmalı .............................. 318 3. Hukuki Niteliği ve Sonuçları ...................................................................................... 319 a. Genel Olarak ........................................................................................................... 319 b. Kiraya Veren Bir Ay İçerisinde Tahliye Davası Açmalıdır ................................. 320 aa. Dava Açma Süresi ............................................................................................ 320 bb. Davanın Tarafları ............................................................................................. 322 cc. Görevli ve Yetkili Mahkeme ............................................................................ 324 aaa. Görevli Mahkeme ....................................................................................... 324 bbb. Yetkili Mahkeme ........................................................................................ 326 dd. İspat Meselesi ................................................................................................... 326 VII. KİRALANANIN SÖZLEŞMEYE UYGUN BİR DURUMDA İADESİ .............. 328 1. Genel Olarak .......................................................................................................... 328 2. Mülga Borçlar Kanunu’nda Yer Alan Düzenleme Bakımından Farklar ve Yenilikler ........................................................................................................................................ 329 3. Geri Verme Borcunun Hukuki Niteliği ...................................................................... 331 4. Geri Verme Borcunun Alacaklısı ............................................................................... 331 5. Geri Verme Borcunun Kapsamı ................................................................................. 333 vii 6. Kiracının Kiralananı Teslim Alındığı Durumda Geri Vermesinin İstisnaları ............ 335 7. Geri Verme Borcunun İfa Zamanı, İfa Yeri ve Şekli ................................................. 337 8. Kiraya Verenin Muayene ve İhbar Külfeti ............................................................. 339 9. Kiraya Verenin Tazminat Talebi ............................................................................ 340 ÜÇÜNCÜ BÖLÜM ................................................................................................................ 341 KİRA BEDELİNİN ÖDENMEMESİNE İLİŞKİN TEMİNATLAR .................................... 341 §17. KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNİN TEMİNATI OLARAK KİRAYA VERENİN HAPİS HAKKI ...................................................................................................................... 341 I. GENEL OLARAK ..................................................................................................... 341 10. KİRAYA VERENİN HAPİS HAKKININ HUKUKİ NİTELİĞİ ......................... 343 11. KİRAYA VERENİN HAPİS HAKKININ KAPSAMI ......................................... 345 1. Uygulandığı Eşya Açısından Hapis Hakkının Konusu ............................................ 345 a. Taşınır Eşya ............................................................................................................ 345 b. Taşınır Eşyanın Kiralananın Döşemesine veya Kullanılmasına Yönelik Olması .. 346 c. Taşınır Eşyanın Haczinin Mümkün ve Paraya Çevrilebilme Kabiliyetinin Olması .................................................................................................................................... 348 d. Kiracıdan Başka Kişilere Ait Eşya Üzerinde Hapis Hakkı .................................... 349 aa. Alt Kiracıya Ait Taşınır Mallar Üzerinde Hapis Hakkı ................................... 349 bb. Üçüncü Kişiye Ait Taşınır Mallar üzerinde Hapis Hakkı ................................ 350 aaa. Kiraya Veren İyi Niyetli Olmalıdır ............................................................. 351 bbb. Eşyalar Çalıntı, Kaybolmuş veya Malikinin Elinden İradesi Dışında Çıkmış Olmamalıdır ....................................................................................................... 353 ccc. Kiraya Veren Hapis Hakkını Kaybetmiş Olmamalıdır ............................... 354 2. Temin Ettiği Alacaklar Açısından Hapis Hakkının Konusu ...................................... 355 12. HAPİS HAKKININ DOĞUMU ............................................................................ 358 13. HAPİS HAKKININ KULLANILMASI ................................................................ 359 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 359 2. Hapis Hakkı Defterinin Tutulması ............................................................................. 360 3. Hapis Hakkına Konu Eşyanın Paraya Çevrilmesi ...................................................... 361 4. Kiralanandan Zorla Ya Da Gizlice Kaçırılan Malların Geri Alınması ...................... 363 §18. KİRACININ GÜVENCE VERMESİ ........................................................................... 366 I. GENEL OLARAK .......................................................................................................... 366 II. GÜVENCENİN HUKUKİ NİTELİĞİ .......................................................................... 369 III. KONUT VE ÇATILI İŞYERİ KİRALARINDA KİRACININ GÜVENCE bedeli VERMESİ .......................................................................................................................... 372 1. TBK m. 342’nin Uygulanma Alanı ........................................................................ 372 2. Güvencenin Konusu Ve Tutarının Sınırlandırılması .............................................. 373 3. Bankada Hesap Açılması Veya Kiracı Adına Tevdi Yapılması ............................ 376 4. Kira Bedelinin Ödenmemesi Nedeniyle Güvencenin Verilmesi ............................ 378 a. Genel Olarak ........................................................................................................... 378 b. Güvencenin Bankadan Alınması ............................................................................ 381 IV. KONUT VE ÇATILI İŞYERİ NİTELİĞİNDE OLMAYAN KİRA SÖZLEŞMELERİNDE KİRACININ GÜVENCE VERMESİ .......................................... 382 1.Genel Olarak ............................................................................................................... 382 2. Güvencenin Verilmesi ve İadesi ................................................................................ 383 §19. KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNE İLİŞKİN GENEL OLARAK DİĞER TEMİNAT İMKÂNLARI ......................................................................................................................... 385 I. GENEL OLARAK ..................................................................................................... 385 II. KİRA BEDELİNİN ÖDENMESİNDE KEFİLİN SORUMLULUĞU ...................... 386 viii 1. Genel Olarak .......................................................................................................... 386 2. Genel Olarak Kefalet Sözleşmesi ............................................................................... 387 a. Kefaletin Özellikleleri ............................................................................................ 388 a. Geçerlilik Şartları ............................................................................................... 390 aa. Geçerli Bir Kira Sözleşmesi Olmalı ................................................................. 390 bb. Geçerli Bir Kefalet Sözleşmesi Olmalı ............................................................ 391 aaa. Genel Olarak ............................................................................................... 391 bbb. Kefalet Sözleşmesi Yazılı Olmalı ve Kefilin Sorumlu Olduğu Miktar ve Tarih Kendi El Yazısıyla Belirtilmeli ................................................................ 392 ccc. Evli Kişilerin Kefaletinde Eş Rıza Göstermeli ........................................... 394 3. Kira Sözleşmesinde Kefilin Sorumluluğunun Kapsamı ............................................. 396 a. Kefilin Ödenmeyen Kira Bedelinden Sorumluluğu ............................................... 396 b. Kira Sözleşmesinin Uzaması Durumunda Kefilin Sorumluluğu ........................... 398 c. Kefilin Kira Bedelinden Sorumluluğunun Sona Ermesi ........................................ 400 III. KİRA BEDELİNİN TEMİNATI OLARAK TEMİNAT MEKTUBU .................. 403 1. Genel Olarak .............................................................................................................. 403 2. Kiracı, Kiraya Veren ve Banka Üçlü İlişkisinde Teminat Mektubu Verilmesi ......... 406 a. Teminat Mektuplarının Şekli ve İçeriği ................................................................. 407 b. Teminat Mektuplarının Türleri ............................................................................... 408 3. Banka Teminat Mektubunun Kiraya Verene Ödenmesi ............................................ 409 SONUÇ .................................................................................................................................. 411 KAYNAKÇA ........................................................................................................................ 432 ix KISALTMALAR AD. : Adalet Dergisi AMK : Alman Medeni Kanunu Art. : Artikel b. : bent BATİDER : Banka ve Ticaret Hukuku Dergisi BB1 : Bundesblatt. BGE : Entscheidungen des schweizerischen Bundesgerichtes, amtliche Sammlung. BGH : Bundesgerichtshof BK : Borçlar Kanunu BKT : Borçlar Kanunu Tasarısı Bkz. : Bakınız Bsk. : Baskı BV : Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18.04 1999 (SR 101). C. : Cilt Çev. : Çeviren dpn : dipnot DİK : Devlet İhale Kanunu E. : Esas E : Erwaegung. f. : fıkra ff. : folgende FSEK : Fikir ve Sanat Eserleri Kanunu GKHK : Gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun HD : Hukuk Dairesi HGK : Hukuk Genel Kurulu HMK : Hukuk Muhakemeleri Kanunu HUMK : Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu HPD : Hukuki Perspektifler Dergisi İBK : İçtihadı Birleştirme Kararı x İBKT : İsviçre Borçlar Kanunu Tasarısı İHFM : İstanbul Hukuk Fakültesi Mecmuası İKÜ : İstanbul Kültür Üniversitesi İBK : İsviçre Borçlar Kanunu İİK : İcra ve İflas Kaanunu i.S.v. : im Sine von K. : Karar Karş. : Karşılaştırınız KHK : Kanun Hükmünde Kararname KMK : Kat Mülkiyeti Kanunu krşl. : karşılaştırınız. LPG : Bundesgezets über die landwirtschaftliche Pacht vom 4. October 1985 (SR 221.213.2). m. : madde mBK : Mülga Borçlar Kanunu mGKHK : Mülga Gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun MHAD : Mukayeseli Hukuk Araştırmaları Dergisi MK : Medeni Kanun Mp : Mietrechtspraxis, Zeitschrift für schweizerisches Mietrecht (Basel). N : Not NJW : Neue Juristische Wochenschrift, München Nr. : Numara No : Numara OGer : Obergericht OR : Bundesgesetz über das Obligationenrecht vom 30. Maerz 1911 (SR 220) Pra. : Die Praxis des Bundesgerichtes (Basel). RG : Resmi Gazete s. : sayfa S. : Sayı SJZ : Schweizerische Juristen-Zeitung (Zürich) SR : Systematische Sammlung des Bundesrechts T. : Tarih TBK : Türk Borçlar Kanunu xi TC : Türkiye Cumhuriyeti THD : Terazi Hukuk Dergisi TKHK : Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun TL : Türk Lirası TMK : Türk Medeni Kanunu TSHK : Türk Sivil Havacılık Kanunu TTK : Türk Ticaret Kanunu Uncitral : United Nations Commission on International Trade Law Unidroid : International Institute for the Unification of Private Law vb. : ve benzeri vd. : ve diğerleri VMVG : Verordnung über die Miete und Pacht von Wohn- und Geschaeftsraeumen vs. : ve saire Y. : Yıl Yarg. : Yargıtay YİBK : Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı YKD : Yargıtay Kararları Dergisi ZGB : Schweizerisches Zivilgesetzbuch vom 10. Dezember 1907 (SR 210). ZK : Zürcher Kommentar 1 GİRİŞ 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu, Ocak 2011 tarihinde kabul edilip, 4 Şubat 2011 tarihli 27836 Sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak 1 Temmuz 2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir. Türk Borçlar Kanunu’nun yürürlüğe girmesi ile 8 Mayıs 1926 yılından beri yürürlükte olan 818 Sayılı Borçlar Kanunu ve 27 Mayıs 1955 yılından beri yürürlükte olan 6570 Sayılı gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun yürürlükten kaldırılmıştır. Türk Borçlar Kanunu’nun 299 ilâ 378’inci maddelerini kapsayan dördüncü bölümünde “Kira Sözleşmesi” üç ayrımda düzenlenmiştir. İlk ayrımda, “Genel Hükümler”, ikinci ayrımda, “ Konut ve Çatılı İşyeri Kiraları” son ayrımda ise, “Ürün Kirası” yer almıştır. Genel olarak 818 Sayılı mülga Borçlar Kanunu’nun kira sözleşmesine ilişkin hükümleri esas alınmakla birlikte, mülga 6570 Sayılı Gayrimenkul kiraları Hakkında Kanun hükümleri de kanun metnine alınmıştır. 15 Aralık 1998 tarihinde kabul edilip, 1 Haziran 1999 tarihinde yürürlüğe giren İsviçre Borçlar Kanunu’nun kira sözleşmesine ilişkin hükümlerinden de yararlanılmıştır. Ayrıca kanun koyucu, kira sözleşmesine ilişkin hükümleri düzenlerken, mülga Borçlar Kanunu’nun yürürlüğü döneminde, uygulana gelen Yargı kararlarındaki değerlendirmeleri ve öğretide ileri sürülen görüşleri de esas almıştır. Ancak, Türk Borçlar Kanunu’nun kira sözleşmesine ilişkin bazı hükümleri, iş yeri kiraları ve kiracının tacir olduğu kira sözleşmeleri açısından yürürlüğü ve uygulanması, eleştiriler dolayısıyla, 01.07.2020 tarihine kadar ertelenmiştir 1 . Bu halde, kira sözleşmelerinde bu maddelerde belirtilmiş olan konulara ilişkin olarak sözleşme serbestisi gereği kira sözleşmesi hükümleri, kira sözleşmelerinde hüküm 1 4 Temmuz 2012 tarih ve 6353 sayılı Kanun’un 53. maddesi ile değiştirilen 31 Mart 2011 tarih ve 6217 sayılı Kanun’un Geçici 2. Maddesi hükmü gereğince, “Kiracının Türk Ticaret Kanununda tacir olarak sayılan kişiler ile özel hukuk ve kamu hukuku tüzel kişileri olduğu işyeri kiralarında, 11.01.2011 tarihli ve 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun 323, 325, 331, 340, 342, 343, 344, 346 ve 354’üncü maddeleri 01.07.2012 tarihinden itibaren 8 yıl süreyle uygulanmaz Bu halde, kira sözleşmelerinde bu maddelerde belirtilmiş olan konulara ilişkin olarak sözleşme serbestisi gereği kira sözleşmesi hükümleri tatbik olunur. Kira sözleşmelerinde hüküm olmayan hallerde mülga Borçlar Kanunu hükümleri uygulanır. 2 bulunmayan hallerde ise mülga Borçlar Kanunu hükümleri uygulama alanı bulacaktır. Kiraya verenin bir şeyin kullanılmasını veya kullanmayla birlikte ondan yararlanılmasını kiracıya bırakmayı, kiracının da buna karşılık, kararlaştırılan kira bedelini ödemeyi üstlendiği sözleşme, kira sözleşmesidir. Bu sözleşmede, kiracının, kira bedelini ödemesi, esaslı unsur ve kiracının en önemli yükümlülüğünü oluşturmaktadır. Kiralananın taşınır ya da taşınmaz, konut ya da iş yeri, sözleşmenin ticari ya da adi olup olmamasına bakılmaksızın her türlü kira sözleşmesinde, Türk Borçlar Kanunu’nun 313’üncü maddesi uyarınca, kiracı kira bedelini ödemekle yükümlüdür. Kiracının bu asli borcunu, yerine getirmemesi ve bu borcun yerine getirilmemesi dolayısıyla meydana gelecek hukuki sorunlar, çalışmamızın konusunu oluşturmaktadır. “Türk Borçlar Kanunu’nda Düzenlenen Kira Sözleşmelerinde Kira Bedelinin Ödenmemesi ve Hukuki Sonuçları” konulu çalışmamız üç bölümden oluşmaktadır. Çalışmada esas olarak Türk Borçlar Kanunu hükümleri incelenmiş, farklı ve değişik olan mülga Borçlar Kanunu hükümleriyle karşılaştırılarak değerlendirmeler yapılmıştır. Konunun uygulama açısından önemi göz önünde tutularak, görüş ve değerlendirmelerimize katkısı olan Yargı kararları da çalışmamıza dahil edilmiştir. Kiracı, sözleşme çerçevesinde asli yükümlülüğü olan kira bedelini, süresinde ödemekle yükümlüdür. Fakat, kiracının bu yükümlülüğünü yerine getirmesini engelleyen, gerek sözleşmeden kaynaklanan gerekse sözleşme dışı çeşitli durumlar ortaya çıkabilir. Bu durumlarda, kiracı bu asli borcunu yerine getirmekten kısmen kurtulabileceği gibi, bu borç bazı durumlarda da tamamen ortadan kalkabilecektir. Kira bedelinin ödenmesine etki eden bu özel durumlar, birinci bölümde ele alınacaktır. Kira sözleşmesinde kiracının asli borcu kira bedelinin ödenmesidir. Kiracının bu asli borcunu yerine getirmeyerek kira bedelini ödemede gecikmesi üzerine, kiracı temerrüde düşecektir. Bunun üzerine, temerrüdün sonuçlarına katlanmak zorunda 3 kalacaktır. “Kiracının Kira Bedelini Ödemede Temerrüdü ve Hukuki Sonuçları” başlığı altında ikinci bölümde ise, kiracının kira bedelini ödemede hangi hallerde temerrüde düşeceği ve genel olarak temerrüdün sonuçları incelenecektir. Kira sözleşmesinin türü ne olursa olsun kiracının kira bedelini ödeme borcuna aykırı davranarak kira bedellerini ödememesi durumunda kiraya verenin sahip olduğu teminat imkanları da “Kira Bedelinin Ödenmemesine İlişkin Teminatlar” başlığı altında son bölüm olan üçüncü bölümde incelenecektir. 4 § 1. KİRA SÖZLEŞMESİNİN TÜRLERİ I. GENEL KİRA SÖZLEŞMESİ 1. Tanımı 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu 2 ’nun “Kira Sözleşmesi” başlıklı dördüncü bölümünün “Genel Hükümler” başlıklı birinci ayrımında 299’uncu maddede kira sözleşmesinin tanımına yer verilmiştir 3 . Bu maddeye göre, “ Kira sözleşmesi, kiraya verenin bir şeyin kullanılmasını veya kullanmayla birlikte ondan yararlanılmasını kiracıya bırakmayı, kiracının da buna karşılık kararlaştırılan kira bedelini ödemeyi üstlendiği sözleşmedir” 4 . Kanun koyucu 299’uncu maddede geniş anlamda bir kira sözleşmesi tanımına yer vererek, bütün kira türlerini kapsayacak şekilde bir tanım yapmak istemiştir 5 . Yapılan bu tanımla genel olarak kira sözleşmelerinde, 2 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu 11.01.2011 tarihinde kabul edilerek 04.02.2011 tarihli ve 27836 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanmıştır. 01.07.2012 tarihinde de yürürlüğe girmiştir. Yürürlüğe giren yeni Kanun ile, 818 sayılı mülga Borçlar Kanunu’nun kira sözleşmesine ilişkin hükümleri göz önüne tutulmakla birlikte, 6098 sayılı TBK’nun yürürlüğü ile birlikte mülga olan 18.05.1955 tarihli ve 6570 sayılı Gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun hükümleri de Yargıtay uygulaması da dikkate alınarak yeni kanun metnine eklenmiştir. Kiracıların korunması esasının gözetilerek hazırlanan yeni Kanun, İsviçre Borçlar Kanunu’nun 15.12.1998 tarihinde kabul edilip, 01.06.1999’da yürürlüğe giren Federal Kanun Hükümleriyle değiştirilen yeni düzenlemesinden de yararlanılmıştır. 3 TBK’nun “Kira Sözleşmesi” başlığı altında Dördüncü Bölümü Birinci Ayrımında “Genel Hükümler”, İkinci Ayrımında “Konut ve Çatılı İşyeri Kiraları” Üçüncü Ayrımda ise “Ürün Kirası” düzenlenmiştir. Dördüncü bölümün başlığı olan “Kira Sözleşmesi” genel anlamda kullanılmıştır. Hem “dar anlamda (adi) kira sözleşmesini hem de “ürün kirası” sözleşmesini kapsamaktadır. GÜMÜŞ Mustafa Alper, “Yeni” 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu’na Göre Kira Sözleşmesi (TBK m.299-356), Vedat Kitapçılık, İstanbul 2011 (bundan sonra “GÜMÜŞ, Kira” şeklinde anılacaktır), s.1 4 818 Sayılı mülga Borçlar Kanunu’nun (RG 29.04.1926-359) adi kira ve hasılat kirasını ayrı ayrı düzenleyerek 248’inci maddesinde kira sözleşmesi şu şekilde tanımlanmaktaydı: “Adi kira, bir akittir ki kiralayan, onunla kiracıya ücret mukabilinde bir şeyin kullanılmasını terk etmeyi iltizam eder”. Ayrıca, bir menkul veya gayrimenkulün bir ücret mukabilinde kullanılmasının terkini istilzam eden bir akit olarak da tanımlanmıştır. Kullanmayı terk edene “kiraya veren (mûcir)”, lehine kullanma terk olunana “kiralayan (müstecir)” denir. Bkz. BERKİ Şakir, Borçlar Hukuku Özel Hükümler, Ankara, 1873, s. 80; Roma hukukunda, günümüzde yapılan, kira, hizmet ve istisna sözleşmesi, birbirine benzer unsurlar içerdikleri için bugünkü ayrıma gidilmemiş ve bunlar “locatio conductio” olarak nitelendirilmiştir. Kira sözleşmesi “locatio condictio rei” şeklinde ifade dilmiş ve bu sözleşme ile kiracı (conductor) ve kiraya veren (locator) kiracının ödeyeceği belli bir ücret karşılığında belli bir maldan faydalanması amaçlanmıştır. Kira sözleşmesinin konusunu ise taşınırlar (köleler, hayvanlar) veya taşınmazlar, intifa gibi sınırlı ayni hakların oluşturmuştur. ERDOĞMUŞ Belgin, Roma Borçlar Hukuku Dersleri, Der Yayınları, İstanbul 2006, s. 88. 5 HELVACI İlhan, Yeni Türk Borçlar Kanunu, XII Levha, İstanbul 2011, s. 552; YAVUZ Cevdet/ACAR Faruk/ÖZEN Burak, Borçlar Hukuku Dersleri (Özel Hükümler), Beta, İstanbul 2012, 5 kullandırmayla birlikte yararlandırmanın da kiraya verenin asli bir yükümlülüğü olduğu kabul edilmiştir 6 . Fakat, Türk Borçlar Kanunu’nun 299’uncu maddesinde yer alan kira tanımında, “şeyin kullanılması veya ondan yararlanılmasından bahsedilmiştir. Ancak ürün kirasının konusu, ürün getiren eşya olabileceği gibi ürün getiren hakların da olduğunu gözden kaçırılarak eksik tanım yapılmıştır. 7 Zira, “şey” kavramının içine, eşyanın yanında, ürün kirasının diğer konusunu oluşturan hakların girdiğini söylemek mümkün olmayacaktır. Bu nedenle, yapılan tanımın ürün kirasını da içine almadığı böylece eksik yapıldığı düşünülebilir. Bununla birlikte, Kanun’un üçüncü ayrımında, 357’nci maddede, ürün kirasının konusunu hakların oluşturabileceği ayrıca düzenlenmiştir. 818 sayılı Mülga Borçlar Kanunu’nun ve 6570 sayılı Gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun’un yürürlüğü dönemindeki “adi kira” kavramına Türk Borçlar Kanunu’nda yer verilmediği 8 için biz de bu çalışmada, adi kira kavramını kullanmayarak, bu kavram yerine “ genel kira” kavramını kullanacağız 9 . Dolayısıyla konut, çatılı iş yeri ve ürün kirası dışında kalan kira sözleşmeklerini genel kira sözleşmesi olarak değerlendireceğiz. s. 179; ZEVKLİLER Aydın/GÖKYAYLA Emre, Borçlar Hukuku Özel Borç İlişkileri, 12. Bası, Turhankitabevi, Ankara 2013, s. 185; Ürün kirasının, kira sözleşmesi çerçevesinde değerlendirme tarzının yerinde olmadığı yönünde bkz. ARAL Fahrettin/AYRANCI Hasan, Borçlar Hukuku Özel Borç İlişkileri,Genişletilmiş 9. Bası, Yetkin, Ankara 2012, s. 207, 210; DOĞAN Murat, 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu’na Göre, Konut ve Çatılı İş Yeri Kiralarına ilişkin Hükümlerin Değerlendirilmesi, Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Hukuk Araştırmaları Dergisi, Özel Hukuk Sempozyumu Özel Sayısı, 3-4 Haziran 2011, Prof. Dr. Cevdet Yavuz’a Armağan, 2011, s. 501; SAĞLAM İpek, 6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu’nda Ürün Kirası Sözleşmesine İlişkin Olarak Getirilen Değişiklikler, Prof. Dr. Mustafa Dural’a Armağan, Filiz Kitabevi, İstanbul, 2013, s. 1015. 6 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 179; HELVACI, s. 553; GÜNAY Cevdet İlhan, Türk Borçlar Kanunu Şerhi, Yetkin, Ankara 2012, s.989. 7 Aynı görüş için bkz. GÜMÜŞ, Kira, s. 22; ARAL/AYRANCI, s. 210; Bunun yanında TBK m. 357/f.1’de kanun koyucu ürün kirasını, “ürün veren bir şey veya hak” olarak tanımlamıştır; TBK m. 299’da yer alan tanımın gereksizliği yönünde bkz. YAVUZ Nihat, Türk Borçlar Kanunu Tasarısı Hakkında Genel Değerlendirme ve Öneriler, Terazi Aylık Hukuk Dergisi, Nisan 2008 (bundan sonra “YAVUZ, Değerlendirme” şeklinde anılacaktır), s. 56. 8 Genel olarak değerlendirildiğinde TBK’nın adi kira ve ürün kirası ayrımını kaldırdığı söylenemez. Adi kira, ürün kirası ve mülga 6570 sayılı Kanun’un düzenleme alanına giren konut ve çatılı iş yeri kira sözleşmeleri ayrı ayrımlarda düzenlenmek suretiyle TBK’nın kapsamına alınmıştır. Karş. YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 179. 9 ARAL/AYRANCI, “adi kira” kavramını kullanmaya devem etmektedir. Bkz. ARAL/AYRANCI207 vd.; “olağan kira” ifadesi için bkz. ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 191 vd; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 196 vd. 6 Türk Borçlar Kanunu’nun 299’uncu maddesinde kira sözleşmesinin tanımının kapsamına, İsviçre Borçlar Kanunu’nun (OR 10 - İBK) kira sözleşmesini tanımlayan hükmünün 11 aksine, hem genel kira sözleşmesinin hem de ürün kirası sözleşmesinin tanımı dahil edilmiştir. Fakat, burada sadece genel kira sözleşmesinin tanımına yer verilmesi, daha isabetli olurdu. Aynı zamanda Türk Borçlar Kanunu’nun 299’uncu maddesinde kiracının asli edimini ifade etmek için “ücret” yerine “kira bedeli” kavramı kullanılmıştır 12 . İsviçre Borçlar Kanunu’nda ise 253’üncü maddede sadece dar anlamda kira sözleşmesi tanımlanmıştır 13 . Buna göre, kira sözleşmesi ile kiraya veren, kiracıya bir eşyanın kullanımını bırakmayı, kiracı da kiraya verene, bunun karşılığında kira bedeli ödemekle yükümlü olur 14 . Bu tanımın genel kira sözleşmesini tanımlamak için daha uygun olduğu kabul edilmektedir 15 . İsviçre Borçlar Kanunu’nun tanımından yola çıkarak genel kira sözleşmesini şu şekilde tanımlayabiliriz, kira sözleşmesi belirli bir süre için kira bedeli karşılığında 16 bir şeyin kullanımının devredildiği sözleşmedir 17 , farklı bir ifadeyle, kiralayanın bir eşyanın kullanımını kiracıya bırakmayı, kiracının ise karşılığında kiralayana kira bedeli vermeyi taahhüt ettiği bir sözleşmedir 18 . 10 Bundesgesetz über das Obligationenrecht vom 30. Maerz 1911/18. Dezember 1936 (Systematische Sammlung des Bundesrechts). 11 İsviçre Borçlar Kanunu’nun 253. maddesinde dar anlamda, başka bir ifadeyle adi kira sözleşmesi tanımlanmıştır. Bkz. WEBER Rolf H., Basler Kommentar, Herausgeber : Heinrich HONSELL/ Nedim Peter VOGT/ Wolfgang WIEGAND, Obligationenrecht I, Art. 1-529, 4.Auflage, Helbing Lichtenhahn Verlag, Bazel, Frankfurt am Main 2007, Art. 253, N. 1, s. 1343. 12 HELVACI, s. 553; GÜNAY, s. 989. 13 İBK’nda anılan maddede sadece adi kira sözleşmesinin ürün kirası sözleşmesinden ayrı olarak tanımlanması daha isabetli görülmüştür. GÜMÜŞ, s. 22. 14 WEBER, Art. 253, N.1, 1343; HONSELL, s. 209. 15 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 181; GÜMÜŞ, Kira, s. 22. 16 Kira sözleşmesinde ivaz (karşılık) genellikle para olur. BERKİ, s. 85. 17 HONSELL Heinrich, Schweizerisches Obligationenrecht, Besonderer Teil, Staempfli Verlag AG Bern 2010, s.209. 18 TANDOĞAN Haluk, Borçlar Hukuku Özel Borç İlişkileri, C.I/2 Kira ve Ödünç Verme (Ariyet, Karz) Sözleşmeleri, Dördüncü Tıpkı Basım, Evrim, İstanbul 1989, s.2; ARSEBÜK Esat, Hususi Akit Tipleri Arasında İncelemeler, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi, C.06, S.1-4, 1949, s. 16; ARAL Fahrettin, Borçlar Hukuku Özel Borç İlişkileri, 8. Bası, Yetkin, Ankara 2010, s. 207; ARAL/AYRANCI, s. 210; OLGAÇ Senai, Borçlar Hukuku Akdin Muhtelif Nev’ileri III-Kira, İstanbul 1966, s. 253; ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 207; AKINTÜRK Turgut/ATEŞ KARAMAN Derya, Borçlar Hukuku, Genel Hükümler-Özel Borç İlişkileri, Beta 17. Baskı, İstanbul 2011, s. 263 vd.; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 181; HATEMİ Hüseyin/SEROZAN Rona/ARPACI Abdulkadir, Borçlar Hukuku Özel Bölüm, İstanbul 1992, s. 156; ARPACI Abdülkadir, Kira Hukuku ve Uygulaması, İstanbul 2002, s. 15; TUNÇOMAĞ Kenan, Türk Borçlar Hukuku, Cilt II, Özel Borç İlişkileri 3. Bası, İstanbul 1977, s. 203 vd.; BİLGE Necip, Borçlar Hukuku, Özel Borç Münasebetleri, Sevinç Matbaası, Ankara 1971, s. 141; ALTAŞ Hüseyin, Hasılat ve Şirket Kirası (BK mad. 270-298), 7 2. Kira Sözleşmesinin Hukuki Niteliği Kira sözleşmesi rızai bir sözleşmedir. Kira sözleşmesinin kurulabilmesi için tarafların karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanlarının olması gerekir. Tarafların kiralananın kullanılmasının bir bedel karşılığında devredilmesi konusunda anlaşmaları, kira sözleşmesinin kurulabilmesi için yeterlidir 19 . Kira konusu olan şeyin teslimi ise sözleşmenin kurulması için zorunlu olmadığından 20 , kira sözleşmesi bir real sözleşme 21 niteliğinde değildir. Kira sözleşmesi ile kiracıya sağlanan her iki tarafın da borç altına girdiği karşılıklı (synallagmatique) bir sözleşmedir 22 . Kiracı, kiralananı kullanması karşılığında kira bedeli ödeme borcu altına girmektedir. Kiracıya kira sözleşmesi ile kiralanan Yetkin, Ankara 2009, s. 45; GÜMÜŞ, s. 23; DOĞAN Murat, Konut ve İşyeri Kira Sözleşmelerinin Sona Ermesi, Adalet, Ankara 2011, s. 5; GÜNAY, s.989; RUHİ Ahmet Cemal, Kira Hukuku, C.I, Seçkin, Ankara 2011, s. 15. 19 TANDOĞAN, s. 11; OLGAÇ, s. 253; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 182; ARAL/AYRANCI, s. 210. Rızai sözleşmeler (contractus contrahitur) sadece tarafların rızası (solo consensus) ile kurulup herhangi bir şekle tabi olmayan sözleşmelerdir. Roma hukuk sistemine baktığımızda kira sözleşmesi (locatio conductio rei) İsviçre – Türk hukukunda olduğu gibi rızi bir sözleşmedir. TAHİROĞLU Bülent, Roma Borçlar Hukuku, DER Yayınları, İstanbul 2012, s. 126. 20 TANDOĞAN, s. 11; OLGAÇ, s. ; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 182; ARAL/AYRANCI, s. 210; Kiralanan teslim edildiği takdirde kiracı fer’i zilyet olur ve zilyetliği koruyan hükümlerden yararlanabilir, ARSEBÜK, s. 16; WEBER, Art. 1-529, s. 1343; Bunun yanında kira bedeli ödeme borcunun doğması için kiralayanın kiralananı kiracıya teslim yükümlülüğünü tam olarak yerine getirmesi gerekir. Kiralayan bu yükümlülüğünü tam olarak yerine getirmezse, kiranın peşin olarak ödenmesi gereken hallerde dahi kira alacağı doğmaz. Bkz. YHGK, T. 30.09.1981, E.1979/3-372, K.1981/657, YKD. 1981, s. 1545. Yarg. 14. HD 04.02.2010, E. 2009/14956, K. 2010/1043, “...kiralayanın kiralananı akitte belirtilen maksada uygun kullanmaya ve işletmeye elverişli bir şekilde kiracıya teslimi zorunludur. Teslimin eksik yapılması halinde kiracı Borçlar Kanununun 272. maddesinin yaptığı gönderme sebebiyle adi kiraya ilişkin Borçlar Kanununun 249. maddesinden yararlanarak ya akdi feshe yahut kira ücretinden uygun bir miktarın tenzilini istemeye yetkilidir. Bu sebeple davalının sözleşme hükmü uyarınca bedelden indirim yaparak kira bedeli ödemesinde somut olay açısından yasaya aykırılık yoktur.” www.kazanci.com 21 Sözleşmenin kurulabilmesi ve sonuçlarını meydana getirebilmesi için tarafların birbirine uygun irade beyanlarının yeterli olmadığı sözleşmelere “real sözleşme” denir. Bu sözleşmelerde, ek olarak tarafların birbirine uygun irade beyanlarının yanına, maddi bir fiilin eklenmesi gerekir. Bu maddi fiil ise eşyanın teslimidir. Tasarruf işlemi olan ayni sözleşmelerden ayrılırlar. EREN Fikret, Borçlar Hukuku Genel Hükümler, Yekin, 14. Bası. 2012, s. 223. 22 Tam iki tarafa borç yükleyen sözleşmelerde (vollkommen zweiseitige Verträge) taraflar birbirlerine karşı asli edim yükümlülüğü altındadırlar. Taraflardan birinin edimi diğerinin sebep ve karşılığını oluşturmaktadır ve edimler birbiriyle değiştirilmektedir. Bu değişim ilkesine de “synallagma” denilmektedir. Bkz. EREN, s. 211; Von TUHR Andreas/PETER Hans, Allgemeiner Teil des Schweizeerischen Obligationenrecht Bd. I, 3. A., Zürich 1979, s.149; BUCHER Eugen, Schweiizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 2. A., Bern 1988, s. 100; ESENER Turhan, Borçlar Hukuku I, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Yayınları, Ankara 1969, s. 18; TEKİNAY/AKMAN/BURCUOĞLU/ALTOP, Borçlar Hukuku, Genel Hükümler, 7. Bası, İstanbul 1993, s. 53; OĞUZMAN /ÖZ, s. 43-44; HONSELL s. 210. 8 üzerinde herhangi bir ayni hak ya da ayni talep kazandırmadığından ayni bir sözleşme 23 olmayıp borç doğurucu bir sözleşme niteliğindedir. Bu nedenle de kiralanan şeyin mutlaka kiralayana ait olması gerekmez 24 . Kira sözleşmesinde kiracının kiralananı kullanma hakkı, kişisel (şahsi) nitelikte bir haktır (alacak hakkı) 25 . Kiracı herhangi bir ayni hak 26 ya da talep kazanamaz. Ancak kira sözleşmesinden kaynaklanan kiralananı kullanma hakkını, tapu siciline şerh ettirerek kuvvetlendirebilir 27 . Kiralayanın, kiralananı sözleşme süresince kiracıya kullandırma ve sözleşmede kararlaştırılan kullanıma elverişli olarak bulundurma borcu, kiracının da kira bedelini çoğu zaman dönemli edimlere dayalı olarak ödeme borcu altına girmesi nedeniyle kira sözleşmesi sürekli bir borç ilişkisidir 28 . 23 Roma hukuk sistemine baktığımızda gerek sözleşmelerin sınırlı sayı ilkesine (numerus clausus) tabi olması gerekse tarafların sadece rızalarını beyan etmelerinin akdin kurulduğundan söz edilebilmesi için her zaman yeterli olmaması sebebiyle Roma Hukukunda sözleşmeler oluşumları bakımından gruplara ayrılmışlardır. Bu gruplar ise, sözlü sözlü sözleşmeler (contractus verbalis), ayni sözleşmeler (contractus realis), yazılı sözleşmeler (contractus litteralis) ve rızai sözleşmelerdir (contractus contrahitur). Ayni sözleşmelerin oluşumu için tarafların karşılıklı rızaları yeterli olmayıp, diğer tarafın borç altına girmesi için bir malın verilmesi veya bir işin yapılması gerekir. Burada verilen mal veya yapılan iş bir res olduğundan bu sözleşme türüne “re contrahitur” yani “ayni sözleşme” denmektedir. Buradaki res, mutlaka bir malın mülkiyetinin nakli olmadığı gibi, mutlaka bir mal da değildir. Res, sözleşmeye konu olan malın mülkiyetinin, zilyetliğinin, detentio’sunun (zamaaşımıyla iktisaba götürmeyen elde bulundurma durumu) nakledilmesi olabilmesi gibi, bir işin yapılması da res’dir. TAHİROĞLU, s. 124-125. 24 TANDOĞAN, s.11. 25 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 182. 26 Ayni hak, bir kimseye bir mal üzerinde doğrudan doğruya hakimiyet sağlayan ve bu sebeple herkese karşı ileri sürülebilen haklardır. Ayni haklar, alacak haklarından farklı olarak sınırlı sayıdadır. Ancak kanunda öngörülen tipler çerçevesinde kurulabilirler. Bundan başka, kanunda öngörülen modeller dışında bir ayni hak tipi taraf iradeleriyle yaratılamaz. Bkz. OĞUZMAN Kemal/BARLAS Nami, Medeni Hukuk, Giriş Kaynaklar Temel Kavramlar, 17. Bası, Vedat Kitapçılık, İstanbul 2011, s. 138 vd; İMRE Zahit, Medeni Hukuka Giriş, Fakülteler Matbaası, 3. Bası, İstanbul 1980, s. 250; OĞUZMAN Kemal/SELİÇİ Özer/OKTAY-ÖZDEMİR Saibe, Eşya Hukuku, 15. Bası, İstanbul 2012, s. 2 vd; ESENER Turhan/GÜVEN Kudret, Eşya Hukuku, Yetkin Yayınları, 5. Bası, Ankara 2012, s. 42 vd; TEKİNAY/AKMAN/BURCUOĞLU/ALTOP, Tekinay Eşya Hukuku, C.I, Filiz Kitabevi, 5. Bası, İstanbul 1989, s. 5 vd. 27 TMK’nun 1009’uncu maddesinin göre, “Arsa payı karşılığı inşaat, taşınmaz satış vaadi, kira, alım, önalım, gerialım sözleşmelerinden doğan haklar ile şerhedilebileceği kanunlarda açıkça öngörülen diğer haklar tapu kütüğüne şerhedilebilir. (f.1) Bunlar şerh verilmekle o taşınmaz üzerinde sonradan kazanılan hakların sahiplerine karşı ileri sürülebilir.” Kanun metninden de anlaşıldığı gibi her türlü kişisel hak için değil, ancak kanun tarafından şerh verilmesi imkanı kabul edilmiş olan kişisel haklar için bu imkandan yararlanılabilir. Buna göre, taşınmaz kiralarına ilişkin, kira sözleşmesinden doğan hakkın şerh edilmesi de TBK’nun 312’nci maddesinde açıkça belirilmiştir. Buna göre, “Taşınmaz kiralarında, sözleşmeyle kiracının kiracılık hakkının tapu siciline şerhi kararlaştırılabilir.” 28 ARAL, s. 207; ARAL/AYRANCI, s. 210; ALTAŞ Hüseyin, Hasılat ve Şirket Kirası (BK. m.270- 298), Yetkin, Ankara 2009 s. 47; Gümüş, S. 23; DOĞAN, s. 6. 9 Türk Borçlar Kanunu’nun genel hükümler bölümünde sözleşmenin şekline ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır. Kira sözleşmesini düzenleyen hükümler arasında da sözleşmenin şekline ilişkin bir düzenleme yer almamaktadır. Buna göre kira sözleşmesinin geçerli olması herhangi bir şekle bağlı değildir 2930 . Ancak uygulamada kira sözleşmesi yapıldıktan sonra ispat sorunu yaşanmaması amacıyla kira sözleşmesinin genellikle yazılı bir şekilde yapıldığı ve çoğu kez matbu bir şekilde hazırlanmış olan“ TC Maliye Bakanlığı Kira Sözleşmesi” örneklerinin kullanıldığı görülmektedir. II. KONUT VE ÇATILI İŞYERİ KİRA SÖZLEŞMESİ 1. Konut Kirası Kiranın ekonomik önemi esas itibariyle konut, işyeri ve taşınmaz kiralarında 31 söz konusudur. Kanun, kiralanan olarak konutu (oturma yerini) ya da iş yerini (Wohn- und Geschaeftsraum) tanımlamamıştır. Genel olarak konut, insanların barınma ihtiyaçlarını karşılamak üzere inşa edilen etrafı ve üstü kapalı yerler olarak tanımlanabilir 32 . Bu, asli (esas olarak) kullanım amacına ve tarafların 29 Fakat Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 200’üncü maddesi’nde hukuki işlemlerin ispat şekli açısından bir kural getirilmiştir. Buna göre “ Bir hakkın doğumu, düşürülmesi, devri, değiştirilmesi, yenilenmesi, ertelenmesi, ikrarı ve itfası amacıyla yapılan hukuki işlemlerin, yapıldıkları zamanki miktar veya değerleri ikibinbeşyüz Türk Lirasını geçtiği takdirde senetle ispat olunması gerekir. Bu hukuki işlemlerin miktar veya değeri ödeme veya borçtan kurtarma gibi bir nedenle ikibinbeşyüz Türk Lirasından aşağı düşse bile senetsiz ispat olunamaz. (f.1) Bu madde uyarınca senetle ispatı gereken hususlarda birinci fıkradaki düzenleme hatırlatılarak karşı tarafın açık muvafakati hâlinde tanık dinlenebilir. (f.2)” 30 TANDOĞAN, s. 92; ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 207; ARAL/AYRANCI, s. 218; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 184; Yarg. 14. HD. 18.10.2000, E. 2000/11696, K. 2000/12553 “… Kira sözleşmeleri yazılı veya sözlü bir şekilde yapılabileceği gibi, zımni olarak da vücuda getirilebilir. Yeterki taraflar kira sözleşmesinin esaslı unsurlarında anlaşmış olsunlar …” . 31 Türk Borçlar Kanunu’nun 339’uncu maddesiyle başlayan İkinci Ayrımında “Konut ve Çatılı İşyeri Kiraları” düzenlenmiştir. 6570 Sayılı Gayrimenkul Kiraları Hakkında Kanun Hükümleri, TBK’nun kira sözleşmesini düzenleyen hükümleri arasına dahil edildiği için belirtilen özel kanuna tabi kira sözleşmelerinin konusuna tabi taşınmazlar bu ayrımda düzenlenmiştir. TBK m. 339’un ikinci fıkrası ile, kamu kurum ve kuruluşlarının hangi esaslar içinde olursa olsun yaptıkları tüm kira sözleşmeleri için “konut ve çatılı iş yeri kira sözleşmeleri hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiştir. Bu getirilen yeni düzenleme ile belediyelerin ve vakıfların konutlarını ve iş yerlerini kiralamalarında hangi kanunun uygulanacağına ilişkin belirsizlikler giderilmiştir. BURCUOĞLU Haluk, “Borçlar Kanunu Tasarı’nın Haksız Eylem Sorumluluğu ve Kira İle İlgili Düzenlemesiyle Getirilen Yenilikler”, Prof. Dr. Turgut Akıntürk’e Armağan, Beta, İstanbul 2008 (17-46) (Bundan sonra “BURCUOĞLU, Tasarı” şeklinde anılacaktır.) , s. 18. 32 Bu yapının taşınmaz olması gerekli değildir. Karavan tarzında tekerlekli bir taşıtın ya da bir barakanın taşınır bir yapı olarak konut olarak kullanılması da mümkündür. DOĞAN, s. 29. 10 kararlaştırdıkları kullanım amacına göre de değişiklik gösterebilir 33 . Konut, kişilerin kişisel olarak daimi bir şekilde ikamet etmelerine uygun oturma alanlarını ifade eder 34 . Örneğin kişinin uyuyabildiği yemek yiyebildiği ve çevre etkilerine karşı minimum bir koruma sağlayan ve konaklamaya uygun olan yerler konut olarak varsayılabilir 35 . Oturma alanı tek bir odalı konut da olabilir, mutlaka tuvalet ve mutfak gibi bütün fonksiyonlarının bulunması gerekmez 36 . Bir konut, kişinin bütün ev işlerini ya da ihtiyaçlarını yerine getirebildiği, bütün odaların beraber olduğu (toplandığı) yerdir. Oturma alanı yoksa (kein Wohnraum) orası bir çadır, karavan ya da gemi kamarası olabilir. Birden fazla yataklı uyuyabilecek bir yerin olduğu bir yurt ya da bir baraka ya da bir çadırın kullanımının olması durumunda konuttan bahsedilemez 37 . Kiralananın esas konut ya da yan konut niteliğinde olması, yerleşim yeri niteliği taşıyıp taşımaması, büyüklüğü, teçhizatı ya da ayıplı olup olmaması konut kirasının varlığının kabulü için etkili değildir 38 . Niteliği gereği geçici kullanıma özgülenmiş taşınmazların altı ay ve daha kısa süre için kiralanmaları durumunda Mülga 6570 Sayılı Kanundan farklı olarak, Türk Borçlar Kanunu’na göre bir konut kirasından bahsedilemeyecek ve bu kira sözleşmeleri için konut ve çatılı iş yeri kirasına ilişkin hükümler uygulanmayacaktır 39 . Niteliği gereği geçici kullanıma özgülenmiş taşınmazlara 33 WEBER, s. 1348; HONSELL s. 209. 34 HONSELL s. 209; WEBER, Art. 253b, N. 4, s. 1348; PERMANN Richard, OR Hand Kommentar zum Schweizerischen Obligationenrecht (Herausgeben von Jolanta KREN KOSTKIEVICZ, urs BERSTSCHINGER, Peter BREITSCHMID, Ivo SCHWANDER) Zürich 2002, s. 241; ARAL/AYRANCI, s. 222; GÜMÜŞ, Kira, s. 15. 35 WEBER, Art. 253b, N. 4, s. 1348. 36 WEBER, Art. 253b, N. 4 , s. 1348; HONSELL, s. 209; ARAL/AYRANCI, s. 210; GÜMÜŞ, 16. 37 WEBER, Art. 253b, N. 4 , s. 1348; HIGI Peter, Obligationenrecht, Kommentar zur 1. und 2. Abteilung (Art. 1-529 OR) Teilband V 2b, Die Miete, Erste Lieferung Art. 253-265 OR, Schulthess Polygraphischer Verlag, Zürich 1995, Art. 253b, N. 10 vd. ; PERMANN, Art. 253b, s. 241; ARAL/AYRANCI, s. 222; GÜMÜŞ, s. 15; Taşınmazın konut niteliği taşımaması halinde ise, konut ve çatılı iş yeri kira sözleşmesine ilişkin hükümler uygulanmayacak, genel hükümlere ilişkin kurallar uygulama alanı bulacaktır. 38 WEBER, Art. 253b, N. 4, s. 1348; HIGI, Art. 253b, s.9; PERMANN, 241; GÜMÜŞ, s. 16; Yargıtay’a göre, taşınmazın sözleşme anındaki durumu itibariyle 6570 sayılı Kanun kapsamında bulunmayan bir taşınmazla ilgili bir kira sözleşmesi düzenlendikten sonra, kiracının, o yönde kendisine tanınmış açık bir yetki olmaksızın, musakkaf (örtülü) niteliktede olsa, taşınmaz üzerinde bina yapmış olması kiralananın sözleşmedeki niteliğini değiştirmez. Sonradan yapılan örtülü binaya rağmen, sözleşmeye konu taşınmaz, Borçlar Kanunu’nun adi kiraya ilişkin hükümleri kapsamında kalmaya devam eder: YHGK 30.03.2005, E.2005/6-181, K.2005/208, GÜNAY, s. 1085. 39 İBK’nda bu süre altı ay değil, üç ay olarak öngörülmüş ve açıkça İBK m. 253a’da yazlık ev ifadesi kullanılmıştır. 11 örnek olarak, tatil için kiralanan yazlık, devre mülk, otel odası, motel pansiyon vb. verilebilir 40 . Türk Borçlar Kanunu düzenlemesinde konuya ilişkin Mülga 6570 Sayılı Kanundan farklı olan bir diğer durum olarak öğretide Türk Borçlar Kanunu’nun 339’uncu maddesinin birinci fıkrasına göre, bir taşınır eşyanın da konut kirası niteliği taşıyabileceği ileri sürülmüştür. Bu görüşe göre, örneğin taşınır yapı niteliğindeki baraka, ev olarak kullanılan konteyner da konut niteliğini taşıdığında, konut ve çatılı iş yeri kirasına ilişkin hükümlere tabi olacaktır 41 . Ancak öğretide, mülga 6570 Sayılı Kanunu’un 1’inci maddesinde kullanılmış olan “musakkaf taşınmaz 42 ” tabirinden kaynaklanan bir zorunluluk olarak konut kiralarında mutlaka konutun bir taşınmaz niteliğinde olması gerektiği de savunulmaktadır 43 . Kanaatimizce, her ne kadar Türk Borçlar Kanunu’nun 339’uncu maddesinde açıkça taşınır – taşınmaz ayrımı yapılmamış olsa bile aynı maddede ve madde gerekçesinde açıkça sınırlandırmaya ilişkin olarak “taşınmaz” kavramına yer verilmiştir. Dolayısıyla, taşınır niteliğindeki kiralananlara, her ne kadar konut niteliği taşısa bile, konut ve çatılı iş yeri kiralarına ilişkin hükümlerin uygulanmaması gerekir. 2. Çatılı İşyeri Kirası Genel olarak iş yeri, ticari ya da mesleki amaca hizmet eden bir yerdir 4445 . Başka bir ifadeyle, kazanç elde etme amacıyla, ticari, sınai nitelikteki ekonomik faaliyetlerin 40 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 262; Taşınmazın geçici kullanıma özgülenmiş olup olmadığı konusunda uyuşmazlığın olduğu durumda hakim somut olayın şartlarına göre bir değerlendirme yaparak karar verecektir. Bkz. GÜNAY, s. 1085. 41 GÜMÜŞ, Kira, s. 16. Yazara göre, TBK m. 339/I c.2’nin “taşınmaz kirasından bahsetmesi taşınırların da konut kirasının konusunu oluşturmasına engel değildir. Bkz. GÜMÜŞ, Kira, s. 16, dpn. 23; ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 199. Konut ve çatılı iş yeri kiralarına ilişkin hükümlerin uygulama alanını belirleyen TBK m. 339/f.1 hükmünün ilk cümlesinde taşınır – taşınmaz ayrımı yapılmayıp, uygulama alanını sınırlayan TBK m. 339/f.1’in ikinci cümlesinde “taşınmaz ifadesi kullanılmıştır. Bundan dolayı, konut ve çatılı iş yeri kiralarına ilişkin hükümlerin sadece taşınmaz kiralarına uygulanabileceği düşünülebilirse de hükmün mehazı olarak gösterilen İsviçre Borçlar Kanunu’nun 253a hükmünde taşınır – taşınmaz ayrımı yapılmamıştır. Ayrıca kiracının korunması açısından da taşınır niteliğindeki kiralananlar için de anılan hükümlerin uygulanabilmesi gerektiği savunulmuştur. Bkz. ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 199, 200, dpn. 57. 42 Musakkaf taşınmaz, duvarları bulunan ve üstü örtülü olan bir yapıdır. TANDOĞAN, s. 18. 43 DOĞAN, s. 29; Taşınmazın konut olma niteliği, üstü örtülü (çatılı) olmayı zorunlu kılacağı gerekçesiyle, taşınır mekanların bu kapsamda ele alınmasının güçleşeceği yönünde bkz. YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 261. 44 HONSELL, s. 209. 45 TBK’nun 339-356 hükümleri çatılı işyeri kirası için de uygulanır. 12 sürdürüldüğü veya bir mesleğin icra edildiği yerin kiralanması halinde iş yeri kirasından bahsedilir 46 . Örneğin, büro, muayenehane, dükkan, mağaza, atölye, depo vb. ve bunların içerisinde bulunan bütün eşyalarla (Gründstück) bir binanın tümü bu tanımın içerisine girerek iş yeri kirası niteliğini taşır 47 . Ancak işyeriyle bağlantılı olmasına rağmen, mesleğin icrası ve ekonomik faaliyetin yürütülmesiyle ilgili olmayan yerler işyeri kirası niteliğinde değildir 48 . Örneğin, bir teknisyenin antika arabaların tamiri içi hobi atölyesi (tamirhanesi) olarak kullandığı garaj inşaatı 49 , bir cemaatin ya da topluluğun (Gemeinde) kiraladığı ve bir derneğin (Quartierverein) emrinde ya da hizmetinde tutulan yerler 50 , parkyerleri 51 , BGE 110 II 51 ‘e göre, otopark ya da münferit (özel) olarak kiralanan garajlardaki ticari alanlar ya da yerlerin kiralanması halinde böyle nitelikteki kira sözleşmeleri iş yeri kirası olarak nitelendirilemez 52 . İş yeri kira sözleşmesine, Türk Borçlar Kanunu’nun 339-356’ncı maddelerinin uygulanabilmesi için, kira konusunun çatılı olması gerekmektedir 53 . Bir işyeri kirası olmasına rağmen, örneğin, bir garaj içerisinde üstü açık üç yıkama hücreli yıkama alanı ve beraber kiralanan büro 54 çatılı olmadığı için bu şekildeki iş yeri kira sözleşmelerine Türk Borçlar Kanunu’nun 339-356 hükümleri uygulanamaz 55 . Türk Borçlar Kanunu’nun 339-356 hükümlerinin uygulanabilmesi için, kira sözleşmesi yapıldığı anda işyerinin çatılı olması gerekir. Kira sözleşmesi yapıldıktan 46 WEBER, s. 1349; Das Schweizerische Mietrecht Kommentar, SVIT Kommentarr, 3.Auflage, Schulthess, Zürich 2008 (bundan sonra “SVIT-Kommentar” şeklinde anılacaktır), s. 36; HONSELL s. 209; ARAL/AYRANCI, s. 222; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 261-262; GÜMÜŞ, s. 17; ŞENER Oruç Hami, İşyeri İhtiyacı Nedeniyle Tahliye Davaları ve Ortaklıklar Hukukuyla Bağlantısı, Ankara 2010, s. 4. 47 HONSELL s.209; WEBER, s.1349; “SVIT-Kommentar, s. 36; ARAL/AYRANCI, s. 210; ŞENER, s. 4; DOĞAN, s. 30; GÜMÜŞ, s. 17, Yazara göre, Evdeki fazka eşyaları koymak için bir dep kiralanması durumunda bu kira sözleşmesinin ne konut kirası ne de iş yeri kirası olduğu görüşündedir, GÜMÜŞ, s. 17, dpn.27. 48 GÜMÜŞ, s. 19. 49 BGE 118 II 40 ff. 50 BGE 113 II 406, 412 ff. 51 OGer TG SJZ 1998, 141 f. 52 HONSELL, s. 209. 53 Mülga 6570 sayılı Kanun sadece çatılı işyerlerine ilişkin düzenlemeler getirmişti. TBK’nu da mülga 6570 sayılı Kanununun ve Yargıtay’ın izinden giderek çatılı işyerlerine ilişkin özel düzenlemeler getirmiştir. 54 BGE 124 III 108 ff. 55 HONSELL, s. 209; GÜMÜŞ, s. 17. 13 sonra inşa edilen çatılı yerlere, taraflar aksini kararlaştırmadıkça Türk Borçlar Kanunu’nun 339-356 hükümleri uygulanmayacaktır. Yargıtay’ın da mülga 6570 sayılı Kanun’unun yürürlüğü dönemindeki kararları bu yöndedir 56 . Türk Borçlar Kanunu’nun 339’uncu maddesinin ikinci fıkrası hükmünde, kamu kurum ve kuruluşlarının, hangi usul ve esaslar içinde olursa olsun yaptıkları bütün kira sözleşmelerinin de buradaki hükümlere tabi olacağı açıkça belirtilmiştir. Konut ve işyeri kiralarına ilişkin kira hükümleri Türk Borçlar Kanunu’nun 339’uncu maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi uyarınca, kiralananla beraber kullanılması kiracıya bırakılan eşyalar için de, konut ve çatılı iş yeri kiralarına ilişkin hükümler uygulanır 57 . Örneğin eşyalı olarak kiraya verilen konut ve çatılı işyeri kiraları bakımından kiralananın içindeki eşyalara ilişkin bağımsız taşınır kirası sözleşmeleri için de Türk Borçlar Kanunu’nun 339 ve devamındaki hükümleri uygulanacaktır 58 . Bunun yanında bir bahçe ya da binanın altındaki garaj 59 , eşya koyma deposu, kömürlük de asıl eşya olan kiralananın yanında yan eşya 60 olarak aynı hükümlere tabi olacaktır 61 . Burada, kiralanan yer ile eşyalar arasında, kullanım bakımından fonksiyonel bir bağlantı veya iç ilişkinin bulunması gerekmektedir 62 . 56 “Taşınmaz Belediye hudutları içinde olmakla birlikte kiralandığı anda musakkaf değilse o zaman tamamen uyuşmazlığın BK’nun kira akdini düzenleyen feshi ihbar hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir …” Yarg. 6.HD 01.01.1991, E.1991/706, K.1991/1246, BURCUOĞLU Haluk, Yargıtay Kararları Işığında 6570 Sayılı Yasa’ya Göre Kiracının Tahliye Edilmesi, Filiz Kitabevi, İstanbul 1993 (Bundan sonra “BURCUOĞLU, Tahliye” şeklinde anılacaktır.), s. 21; “Arsa olarak kiraya verilen ve üzerine kiracı tarafından sonradan musakkaf bina yapılsa dahi sözleşme 6570 sayılı Kanun kapsamına girmez. Öte yandan dairemizin sapma göstermeyen uygulamalarında büfenin basit yapılı temeli bulunmayan baraka niteliğinde gayri musakkaf nitelikte yapı mahiyetinde olduğu kabul edilmiştir. Gayri musakkaf nitelikte bulunan yapının da 6570 sayılı yasa kapsamında bulunmadığı hususu da duraksamasızdır. Mahkemece davanın reddine karar verilmesi gerekir.” Yarg.13. HD 10.10.2005, E. 2005/8551, K. 2005/14741. GÜNAY, s. 1085; Aynı doğrultuda bkz. Yarg. 13. HD 11.05.2006, 4087/7576, “Kiralanan yer arsa vasfında taşınmaz olup üzerinde tamamlanmamış inşaat bulunmaktadır. Bu nedenle taraflar arasındaki kira sözleşmesine 6570 sayılı Yasa değil, Borçlar Kanunu hükümlerinin uygulanması gerekir.” www.kazanci.com; Bununla birlikte, kiracının sözleşmede taşınmazda konut ya da işyeri niteliğinde sabt bir yapı inşa edeceği öngörülmüş ve bu yapı inşa edilmiş ise, yapının tamlanmasıyla birlikte kira sözleşmesinin 6570 sayılı Kanun kapsamına girdiğinin kabulü gerekir, BURCUOĞLU, Tahliye, s. 22. 57 ARAL/AYRANCI, s. 221; Mehaz İsviçre Borçlar Kanunu’ndan alınmıştır (OR 253a I), HONSELL s. 210. 58 GÜMÜŞ, s. 20. 59 BGE 125 III 231. 60 Konut ve çatılı işyeri ile diğer kullanıma bırakılan eşya arasında özel bir bağlantının varlığı şarttır. Bu bağlantı kişilsel olabileceği gibi maddi de olabilir. Özellikle yan eşya asıl eşyaya fonksiyonel olarak eklenti niteliğinde hizmet ediyorsa özel bağlılık şartı gerçekleşmiş olur. GÜMÜŞ, s. 20. 61 SVIT-Kommentar., s. 38, WEBER, Art. 253b, N. 15, s. 1352; GÜMÜŞ, Kira, s. 20. 62 WEBER, Art. 253b, N. 15, s. 1352; ARAL/AYRANCI, s. 221. 14 III. ÜRÜN KİRASI SÖZLEŞMESİNİN TANIMI VE HUKUKİ NİTELİĞİ 1. Ürün Kirası Türk Borçlar Kanunu’nun 299’uncu maddesinde yer alan tanım, yukarıda kira sözleşmesinin tanımına yer verirken ifade ettiğimiz gibi, hem adi kirayı hem de ürün kirasını kapsayacak şekilde yapılmıştır. Buna göre, kira sözleşmesi, kiraya verenin bir şeyin kullanılmasını veya kullanmayla birlikte ondan yararlanılmasını kiracıya bırakmayı, kiracının da buna karşılık kararlaştırılan kira bedelini ödemeyi üstlendiği bir sözleşmedir. Bunun yanında, “Ürün Kirası” başlığı altında üçüncü ayrımda da, Türk Borçlar Kanunu’nun 357. maddesinin birinci fıkrasında 63 özel olarak ürün kirasının tanımına yer verilmiştir 64 . Buna göre, “Ürün kirası kiraya verenin, kiracıya, ürün veren bir şeyin veya hakkın kullanılmasını ve ürünlerin devşirilmesini bedel karşılığında bırakmayı üstlendiği sözleşmedir.” Genel olarak, ürün kirasını, ürün veren bir mal veya hakkın belirli bir süre içinde kullanılmak ve semerelerinden yararlanılmak amacıyla karşılıklı olarak devredildiği bir sözleşmedir 65 şeklinde tanımlayabiliriz 6667 . 63 Bu madde mülga BK’nun 270’inci maddesini karşılamaktadır. Bu madde de kullanılan “ücret” ifadesi yerine, ücretin iş görme sözleşmelerinde işverenin işçiye karşı olan borcunu ifade etmek için kullanılan doğru olmakla birlikte, kira sözleşmelerinde kiracının kiraya verene karşı olan borcu her zaman paradan ibaret olmadığı için TBK’nun 357’nci maddesinde “bedel” ifadesi kullanılmıştır. Bunun haricinde arılaştırma ve düzeltmeler dışında, maddede mülga BK’na göre bir hüküm değişikliği yoktur. GÜNAY s. 1129. 64 Alman hukukunda ürün kirası iki farklı şekilde düzenlenmiştir. BGB §581-584 hükümleri arasında genel ürün kirası, BGB §585-597 arasında da zirai ürün kirası düzenlenmiştir. İsviçre hukukunda ise ürün kirası (Pacht) BK’da (OR) 275-304 maddeleri arasında düzenlenmiştir. Bunun yanında zirai ürün kirasına ilişkin olarak da Bundesgezets über die landwirtschaftliche Pacht vom 4. October 1985 (SR 221.213.2) bulunmaktadır. 65 Sadece foto-video çekim işlerinde kullanılmak üzere bir dükkanın kiralanması durumunda hasılat kirasından bahsedilemez. Yarg. 14.HD 29.09.2005, E.2005/4556, K.2005/8406; Belediyeye ait olan ve encümen kararı ile tuvalet olarak çalıştırıp gelirinden kiracının yararlanması için tatsis edilen ve bu şekilde kullanılan yer için taraflar rasında yapılan sözleşme hasılat kirası sözleşmesi niteliğindedir. Örnekler için bkz. ÖZTÜRK, s. 34. 66 HONSELL s. 252; TANDOĞAN, s. 2 vd.; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 313 vd.; ÖZTÜRK Gülay, Teoride ve Uygulamada Hasılat Kirası, Seçkin, Ankara 2010, s. 34; ALTAŞ, s. 73 vd.; WÖRLEN Rainer / METZLER-MULLER Karin, Schuldrecht BT, 10.Auflage, Verlag Franz Vahlen München 2011, s.83; OLGAÇ, s. 317; GÜMÜŞ Mustafa Alper, Borçlar Hukuku Özel Hükümler, Vedat Kitapçılık, C.I, İstanbul 2008 (bundan sonra “GÜMÜŞ, Özel Hükümler” şeklinde anılacaktır), s. 310.; KARAHASAN Mustafa Reşit, Türk Borçlar Hukuku, Özel Borç İlişkileri, Beta, İstanbul 2002, s. 1155. 15 Türk Borçlar Kanunu 357. maddesinin ikinci fıkrasında ise, ürüne katılmalı kiranın tanımı yapılmıştır. Buna göre, ürüne katılmalı kira, kira bedelinin devşirilecek ürünün belli bir oranı olarak kararlaştırıldığı ürün kirasıdır. Şayet bu oran sözleşmeyle kararlaştırılmamışsa yerel adete göre belirlenecektir. 2. Ürün Kirasının Hukuki Niteliği Ürün kirası da genel kira gibi rızai bir sözleşmedir 68 . Dolayısıyla ürün kirası sözleşmesinin kurulabilmesi için tarafların anlaşması yeterli olup kiralananın teslimi sözleşmenin kurulması için şart değildir. Ürün kirası sözleşmesi de her iki tarafa borç yükleyen karşılıklı (synallagmatique) bir sözleşmedir. Kiracı, kiralananı, özgülendiği amaca uygun bir biçimde işletmek ve ayni veya nakdi olarak belirlenmiş bir bedeli ödeme borcu altına girer. Kiraya veren de, kiracıya, kiralananı, tahsis amacına uygun bir şekilde işletilebilmesini sağlama ve ürün getirmeye uygun bir şekilde bulundurma borcu altına girer 69 . Ürün kirası, kullanma ve işletme hakkı veren bir sözleşmelerdendir. Bu nedenle kişisel ve sürekli bir borç ilişkisi doğurur. Fakat ürün kirası sözleşmesi de süreli ya da süresiz olarak yapılabilir 70 . Ürün kirası sözleşmesinde kiracının kiralananı kullanma ya da işletme hakkı, kişisel (şâhsi) nitelikte bir alacak hakkıdır. Dolayısıyla kiracı, kiralanan üzerinde kira sözleşmesiyle herhangi bir ayni hak ya da ayni talep kazanamaz. Ancak kira sözleşmesinde olduğu gibi, kira sözleşmesinden kaynaklanan bu hak 71 tapu siciline şerh verilmek suretiyle kuvvetlendirilebilir 72 . 67 “Taraflar arasındaki ilişkinin hasılat kirasına konu teşkil edebilmesi için kiralananın niteliği itibarı ile ürün getiren veya ticari bir işletmeye konu olması ve işetme hakkıyla birlikte kiralanmış olması gerekir. Yarg. 6.HD 29.01.2008, E. 2007/12356, K. 2008/631. GÜNAY, s. 1129. 68 TANDOĞAN, s. 11; KARAHASAN, s. 1154; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 314; GÜMÜŞ, s. 312; ALTAŞ, s. 75; ÖZTÜRK, s. 35; AKINTÜRK, s. 185. 69 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 314. 70 ÖZTÜRK, s. 34; ALTAŞ, s. 75; 71 Ürün kirasında kiralananın özgülendiği amaca uygun bir şekilde kullanılması ya da işletilmesi bir hak olduğu kadar aynı zamanda da bir borçtur. 72 YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 314. 16 Ürün kirası sözleşmesinin geçerliliği de herhangi bir şekil şartına bağlanmamıştır. IV. KİRA SÖZLEŞMELERİ ARASINDAKİ FARKLAR 1. Konu Bakımından Maddi varlığı olan herhangi bir taşınır, taşınmaz veya misli 73 şeyler, genel kira sözleşmesinin konusunu oluşturabilir 74 . Ancak misli şeylerin kira konusunu oluşturabilmesi için, iade söz konusu olmaksızın bedel karşılığından tüketim amacıyla devredilmemesi gerekir. Aksi halde kira değil, satış sözleşmesi söz konusu olur. Örneğin, erzak çuvallarının veya bir sepet meyvenin bir salonda dekor olarak kullanılmasının devrinde kira sözleşmesi söz konusu olur 75 . Ürün kirasının konusunu, ürün getiren bir taşınır ya da taşınmaz veya bir ticari işletme ya da bir hak oluşturabilir 76 . Çoğunlukla taşınmazlar ürün kirasının konusunu oluştururken, örneğin, arsa, tarım arazisi, otel, ticari işletme, firma, şirket vs. ürün kirasının konusunu oluşturur. Bunun yanında fikri haklar, intifa hakları, av ve balıkçılık hakkı da ürün kirasına konu olabilecektir 77 . 73 Misli mal, misli olmayan mal ayrımı, objektif niteliğe göre yapılmıştır. Günlük hayatta sayı, ölçü ve tartı ile nesnel niteliklere göre belirlenen eşyaya misli mallar denilmektedir. Misli mal – misli olmayan mal ayrımını nevi borcu – parça borcu ayrımıyla karıştırmamak gerekir. Genelde nevi borçları misli mallar üzerinde, parça borçları ise misli olmayan mallar üzerinde tesis edilir. Misli mal – misli olmayan mal, malın objektif niteliğine göre yapılır, nevi borcu – parça borcu ayrımında ise tarafların iradesi önem taşır. Dolayısıyla taraflar iradeleriyle misli olmayan mallar üzerinde de nevi borcu oluşturabilirler. ERDOĞMUŞ Belgin, Roma Eşya Hukuku, Filiz Kitabevi, 2. Bası İstanbul 1994, s. 8-9. 74 TANDOĞAN, s. 2; BİLGE, s. 142; Haklar ürün kirasının konusunu oluşturur ve genel kira sözleşmesinin konusunu oluşturmazlar. 75 TANDOĞAN, s. 2-3. 76 “Hasılat kirasından söz edilebilmesi için hasılat getiren bir taşınır ya da taşınmaz mal, ticari işletme ya da hakkın kira ilişkisinin konusunu oluşturması, burasının demirbaşları ve işletme ruhsatı ile birlikte kiraya verilmesi gerekir. İşletme ruhsatı kiracı adına ise akit adi kira sözleşmesidir” Yarg. 6.HD 23.06.2009, E.2009/5978, K. 2009/6086; “Hasılat kirasında, hasılat getiren bir taşınır ya da taşınmaz mal ticari işletme ya da hakkın kira ilişkisinin konusunu oluşturması, burasının demirbaşları ve işletme ruhsatı ile birlikte kiraya verilmesi gerekir. Boş bir işyerinin mağaza olarak kiraya verilmesi demirbaş devri söz konusu olmayan işletme ruhsatıyla kiralanmayan yer hakkındaki sözleşme adi kira ilişkisidir. Sadece kira bedelinin işyerinden elde edilecek cironun belli bir oranı olarak belirtilmesi yeterli değildir.” Yarg. 6.HD 03.10.2006, E.2006/8123, K. 2006/9463, Kararlar için bkz. ÖZTÜRK, s. 40-41. 77 HONSELL s. 252. 17 Kira sözleşmesi uyarınca bir eşyanın sadece kullanımı devredilmişse kira söz konusu olur, buna karşılık eşyanın kullanımının yanında gelirleri elde etme yetkisi de devredilmişse ürün kirası söz konusu olur. Ürün kira sözleşmesiyle beraber kiralanan eşyanın ya da hakkın gelirleri de devredilir 78 . Örneğin, binek atı kira sözleşmesinin, buna karşılık süt ineği ürün kirasının konusunu oluşturur. Çimenlik bir arazi kira sözleşmesinin konusunu oluştururken, bu arazi, çimlerden faydalanarak aynı zamanda spor alanı olarak da kullanılabiliyorsa ürün kirasının konusunu oluşturur 79 . Kira sözleşmesinin konusu olarak işyeri kirası, ürün kirasının konusu olarak da şirket kiralarının sınırını çizmek oldukça zordur. Kural olarak, kira sözleşmesi uyarınca kiracıya, sadece mekan devrediliyorsa kira sözleşmesi, buna karşılık bütün bir işletmenin kullanımının devri söz konusuysa ürün kirası sözleşmesi söz konusudur 80 . İsviçre Yargı kararlarına göre işyeri kirasında işyerinin devrinin yanında demirbaş da beraberinde devredilir. Örneğin restoran ya da dans alanının devrinde olduğu gibi 81 . Ürün kirasında ise işyeri, iş ilişkisi ya da ticari ilişkiyle beraber devredilir. Aynı şekilde donanımlı bir ecza deposunun 82 , ya da eşyalı olarak bir motelin 83 ya da bir araba garajının 84 devri de kira sözleşmesinin konusunu oluşturur 85 . Son olarak Federal Mahkeme, tamamen eksiksiz bir şekilde donanımlı bir kafenin ya da restoranın işletmesinin bağımsız bir şekilde devrini ürün kirası olarak nitelendirmiştir 86 . Öğretide 87 de kabul gören bu mahkeme kararına göre, mekanın yanında bir işletme ya da şirket tam ve eksiksiz bir şekilde donanımlı olarak devredilmişse, kira sözleşmesinin değil, ürün kirasının konusunu oluşturur 88 . Türk Ticaret Kanunu’nda tanımını bulan ticari işletmelerin, bizzat işletmelerin 78 HONSELL s. 253. 79 BUCHER Eugen, Schweizerisches Obligationenrecht Besonderer Teil, 3. Auflage, Zürich 1988 (Bundan sona “BUCHER, Besonderer Teil” şeklinde anılacakıtr.), s.187; HONSELL s. 253. 80 HONSELL s. 253. 81 BGE 103 II 252.; HONSELL s. 254. 82 BGE 68 II 242 vd. 83 BGE 97 II 61 E. 1a. 84 BGE 54 II 183 vd. 85 HONSELL s. 254. 86 Pra 2003 Nr. 7 36. 87 HONSELL s. 254. 88 HONSELL s. 254. 18 kendisinin kiraya verilebileceği gibi bunların unvan, ihtira beratları 89 üzerindeki hakları da ürün kirasının konusunu oluşturabilir 90 . Ürün kirasının konusu olan maddi mallar genellikle tabii semere (doğal ürün) getiren mallardır. Ticari işletmelerin ve hakların ürün kirasında ise daha çok medeni semerelerden yararlanma söz konusu olur 91 . Doğal ürün (tabii semere), zaman zaman tekrarlanan ürünlerle bir malın tahsis amacına uygun olarak örfün o maldan elde edilmesini caiz saydığı ürünlerdir. Medeni semere ise, bir mal veya haktan gelir elde edilmesine yöneltilmiş bir hukuki ilişkiye dayanılarak toplanan gelirdir. Bir ticari işletmenin veya bir hakkın kiraya verilmesi halinde kiracının bu işletmenin yürütülmesinden veya hakkın kullanılmasından elde ettiği kâr medeni semere olarak nitelendirilir 92 . 2. Kiracıya Sağladığı Haklar ve Yüklediği Mükellefiyetler Bakımından Kira sözleşmesinde kiracı, kiralananın sadece kullanım hakkını elde ederken, ürün kirasında kullanım hakkı yanında işletme ve semerelerden yararlanma hakkını da elde eder 9394 . Kira sözleşmesinde kiracının kiralananı kullanma ve işletme yükümlülüğü yoktur. Ürün kirasında ise ürün kirasının esası işletme olduğu için kiracının kiralananı tahsis amacına uygun olarak iyi bir biçimde işletmek ve işletmeye ve ürün vermeye elverişli bir halde bulundurma yükümlülüğü vardır 95 . 89 551 Sayılı Patent Hakkının Korunması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 86’ncı maddesi çerçevesinde, ihtira (buluş ve patent) hakkının işletilmesinin devri (lisans) sözleşmesi de ürün kirası sözleşmesine ilişkin hükümlerin uygulama alanı bulduğu hak kirasını oluşturur. 90 TANDOĞAN, s. 5-6; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 314-315; OLGAÇ s. 317; ALTAŞ, s. 77. 91 TANDOĞAN, s. 3 92 TANDOĞAN, s. 3; YAVUZ, s. 367. 93 TANDOĞAN, s. 6; HONSELL s. 253; ZEVKLİLER/HAVUTÇU, s. 216; ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 191; GÜMÜŞ, s. 310; ALTAŞ, s. 68; ÖZTÜRK, s. 38. 94 Bazı durumlarda adi kira sözleşmesinde de kiracının semerelerden yararlanma yetkisi bulunmaktadır. Örneğin bahçeli bir evin kiraya verilmesi durumunda kiracının bahçedeki meyveleri toplama yetkisi bulunmaktadır. Bunun aksine ürün kirasında sadece kullanılması kiracıya bırakılan semere getirmeyen şeyler de ürün kirası konusu olabilir. Örneğin, çiftlikteki evin kiraya verilmesi gibi. Bu durumda sözleşmenin bir bütün olarak değerlendirilerek kullanma veya semerelerden yararlanma yetkilerinin hangisinin daha önemli olduğuna bakılarak sözleşmenin adi kira mı yoksa ürün kirası mı olduğuna karar verilmelidir. TANDOĞAN, s. 7. 95 TANDOĞAN, s. 7; YAVUZ Nihat, Türk Kira Hukuku, C.1, Yetkin, Ankara 2003 (bundan sonra “YAVUZ, C.I” şeklinde anılacaktır), s. 210; ZEVKLİLER/HAVUTÇU, s. 216; ZEVKLİLER/GÖKYAYLA, s. 191 vd.; ALTAŞ, s. 69; ÖZTÜRK, s. 39; GÜMÜŞ, s. 310 19 Ürün kirasını kiradan ayıran en önemli özellik de ürün kirasında kiracının işletme yükümlülüğünün olmasıdır 96 . Ürün getiren bir şey aynı zamanda genel kiranın da konusunu oluşturabilir. Örneğin bir inek çekim hayvanı olarak ya da bir çayır futbol alanı olarak ya da bir otel tüm mobilyalarıyla beraber kira sözleşmesinin konusunu oluşturabilir. Bunun yanında bir otel veya restoran işletme ruhsatıyla birlikte, müşterileriyle, personeliyle, kendilerinden mal tedarik eden kişilerle olan ilişkileri devam ettirilmek üzere, işletme yükümlülüğü konularak kiraya verildiği takdirde bir ürün kirası söz konusu olur 97 . Burada sözleşmenin kira mı ürün kirası mı olduğunun belirlenmesinde tarafların ifadelerinden çok gerçek ve ortak amaçlarının dikkate alınması gerekir 98 . Özellikle sözleşmede kiracıya işletme ve ürün vermeye elverişli bir durumda bulundurma yükümlülüğü yüklenip yüklenmediğinin incelenmesi gerekir. 3. Kira Bedelinin İçeriği Bakımından Hem kira hem de ürün kirası sözleşmelerinin esaslı unsurlarından olan kira bedeli, ürün kirası sözleşmelerinde ayni ya da nakdi olarak belirlenebilir 99 . Nakdi kira bedeli, bir miktar paradır. Ayni kira bedeli ise, ürünün bir bölümü, ya da belli bir payı veya kiralanandan elde edilen semerelerdir. Türk Borçlar Kanunu’nun 357. maddesinin ikinci fıkrasına göre, kira bedeli ürünün belli bir payı olarak kararlaştırılmışsa buna ürüne katılmalı kira denilir. Ürüne katılmalı kiranın ülkemizin değişik bölgelerindeki örf ve adete göre Trakya ve Marmara’da “yarıcılık” , Orta Anadolu’da“ortakçılık”, ve Doğu Anadolu’da 96 TANDOĞAN, s. 7; “Hasılat kirasını adi kiradan ayıran özellik işletme yükümlülüğüdür. Hasılat getiren bir şey, adi kiraya da verilebilir. Ancak taşınmaz teçhizat ve mefruşatıyla birlikte ve işletme ruhsatı da devredilerek kiraya verilmiş ve ayrıca kira bedeli kiralananın semeresi ve hasılatının da bie kısmını oluşturmuş ise sözü edilen unsurları taşıyan kira sözleşmesinin hasılat kirası olduğunun kabulü gerekir. Bu durumda borçluya BK’nun 288’inci maddesi gereğince 60 günlük ödeme emri tebliği icap eder …” Yarg. 12. HD 03.05.2002, E. 2002/8232, K. 2002/9420, ÖZTÜRK, s. 42. 97 TANDOĞAN, s. 7-8; HONSELL, s. 253. 98 TBK m.19/I, burada değerlendirilebilir. Buna göre, Bir sözleşmenin türünün ve içeriğinin belirlenmesinde ve yorumlanmasında, tarafların yanlışlıkla veya gerçek amaçlarını gizlemek için kullandıkları sözcüklere bakılmaksızın, gerçek ve ortak iradeleri esas alınır. TANDOĞAN, s. 9. 99 TANDOĞAN, s. 14; BİLGE, s. 144; ARAL, s. 210; ALTAŞ, s. 79. 20 “marabacılık” gibi çeşitleri bulunmakla birlikte en yaygın olanı yarıcılıktır 100 . Yarıcılıkta tarla sahibi (kiralayan) tarlası ile birlikte ekilecek tohumu da yarıcıya (kiracıya) verir, yarıcı da emeği ile tarlayı sürüp, tohumu ekip hasat mevsimine kadar tarladaki ürünün bakımını yaparak elde ettiği ürünü kiralayanla yarı yarıya paylaşır 101 . Kira sözleşmesinde ise bir zorunluluk olmamakla birlikte kira bedeli genelde bir miktar paradır. Ayrıca, para yerine misli eşya da kira bedeli olarak kararlaştırılabilir 102 . Konut ve çatılı iş yeri kira sözleşmelerine ilişkin hükümler arasında Türk Borçlar Kanunu’nun 346’ncı 103 maddesinde 104 kiracıya, Türk Borçlar Kanunu’nun 341’inci maddesinde 105 , kiraya verenin haksız kazanç elde etmesini önlemek amacıyla 106 sözü edilen kullanıma bağlı giderler dışında başka bir ödeme yükümlülüğü yüklenemeyeceği düzenlenmiştir. Ancak anılan maddenin uygulanması, 4 Temmuz 2012 tarih ve 6353 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi ile değiştirilen 31 Mart 2011 tarih ve 6217 sayılı Kanun’un Geçici 2. maddesi hükmü gereğince, 01.07.2012 tarihinden itibaren sekiz yıl süreyle ertelenmiştir. Dolayısıyla kiracının tacir olduğu kira sözleşmelerinde ya da bir çatılı iş yeri kirası sözleşmesinde sözleşme serbestisi gereğince, taraflar, 01.07.2020 tarihine kadar gerçekleştirecekleri kira 100 ÖZTÜRK, s. 39; GÜNAY, s. 1129; YAVUZ/ACAR/ÖZEN, s. 185. 101 ÖZTÜRK, s. 39. 102 TANDOĞAN, s. 14; 103 TBK’nun 346’ıncı maddesine göre, “Kiracıya, kira bedeli ve yan giderler dışında başka bir ödeme yükümlülüğü getirilemez. Özellikle, kira bedelinin zamanında ödenmemesi hâlinde ceza koşulu ödeneceğine veya sonraki kira bedellerinin muaccel olacağına ilişkin anlaşmalar geçersizdir” 104 4 Temmuz 2012 ta